包稅走私案件的辯護要點

1. 何為包稅進（出）口？

包稅進口（此處不討論EXW），是指買家與境內(nèi)的報關(guān)公司商定一攬子的進口費用，不論貨物價值多少，境外的賣家或者境內(nèi)的報關(guān)公司負責(zé)將境外的貨物運輸至境內(nèi)交給買方。

包稅出口（此處不討論EXW），是指賣家與境內(nèi)的報關(guān)公司商定一攬子的出口費用，不論貨物價值多少，境外的買家或者境內(nèi)的報關(guān)公司負責(zé)將境內(nèi)的貨物運輸至境外交給賣方。走私案件律師

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2 .“包稅”走私的辯護要點

1.走私主觀故意的確定

《最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》（法〔2002〕139號）第五條：“走私主觀故意中的“明知”是指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所從事的行為是走私行為。具有下列情形之一的，可以認定為“明知”，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：……（五）以明顯低于貨物正常進（出）口的應(yīng)繳稅額委托他人代理進（出）口業(yè)務(wù)的；……。”

此條一般被認為是判斷行為人主觀上是否有包稅走私故意的標(biāo)準。根據(jù)此條的規(guī)定，例如行為人自己進口廢塑料需要繳納的稅款是100萬人民幣，委托代理公司全權(quán)代為進口的代理費僅需50萬，最后被證實是低報、偽報進口，行為人會被認定為“以明顯低于貨物正常進（出）口的應(yīng)繳稅款委托他人代理進（出）口業(yè)務(wù)的”“包稅”走私。

2.國內(nèi)貨主與代理公司之間責(zé)任的區(qū)分以及主從犯的確定

最高人民法院公布的第873號（《刑事審判參考》總第93輯）刑事指導(dǎo)案例闡明：“在認定各被告單位的主從犯地位時，可以根據(jù)各個環(huán)節(jié)被告單位對走私犯罪所起的作用大小，結(jié)合各單位的分工特點，進行認定。具體把握以下幾項原則：第一、對主動四處攬貨、組織包稅進口貨物并壓縮拼柜、藏匿貨物、制作虛假報關(guān)單據(jù)、聯(lián)系報關(guān)行采用偽報的手段走私貨物的，一律認定為主犯，依法按照其所參與的全部犯罪處罰。此類單位無論從提起犯意、組織策劃還是非法獲利等方面分析，都處于決定性的地位，既是組織犯又是實行犯，應(yīng)當(dāng)認定為主犯。第二、對那些為貪便宜、節(jié)省生意成本、在支付包稅費用后就放任其他單位采取任何形式通關(guān)、只關(guān)心本單位貨物的參與走私的貨主單位，按照其在共同犯罪中所起的作用和所處的地位，可以認定為從犯，結(jié)合其認罪態(tài)度和退贓情節(jié)，依法可以從輕處罰。此類被告單位一般都是為了節(jié)省開支而被專業(yè)攬貨走私集團開出較為低廉的“包稅”費用所吸引，對走私行為的實施、完成的責(zé)任均從屬于第一類攬貨走私者”。

3.單位犯罪

在走私普通貨物罪中，單位犯罪的數(shù)額標(biāo)準系較自然人犯罪的高出一倍。（兩高關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋第二十四條）故在走私普通貨物罪的辯護中，單位犯罪之辯也是數(shù)額之辯。

根據(jù)兩高與海關(guān)總署聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理走私刑事案件適用若干問題的意見》的通知第二十條關(guān)于單位與個人共同走私普通貨物、物品案件的處理問題“對單位和個人共同走私偷逃應(yīng)繳稅額為5萬元以上不滿25萬元的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在案件中所起的作用、區(qū)分不同情況做出處理。單位起主要作用的，對單位和個人均不追究刑事責(zé)任，由海關(guān)予以行政處理。

除此之外，在罰金方面，單位犯罪走私普通貨物、物品罪，應(yīng)當(dāng)按照刑法第一百五十三條第二款的規(guī)定，對單位判處罰金，并對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。即單位犯罪中的主管人員和其他直接責(zé)任人員不再另處罰金。
　　
田學(xué)義律師，精通海關(guān)及貿(mào)易合規(guī)法律事務(wù)，擅長走私犯罪案件刑事辯護、海關(guān)行政處罰案件代理、海關(guān)法律事務(wù)代理等法律事務(wù)。代理了大量海關(guān)走私案件、違規(guī)處罰案件，在走私普通貨物、物品罪，走私國家禁止進出口貨物、物品罪，走私廢物罪，跨境電商走私等案件方面具有豐富的刑事辯護法律實踐經(jīng)驗。

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