走私犯罪案件的辯護思路

一、主體認定：單位or個人

走私案件的犯罪主體包括單位和個人。相對其它類型的犯罪，走私案件涉及單位主體的比例偏高，因為走私行為經(jīng)常發(fā)生于進出口貿(mào)易中，涉及貿(mào)易企業(yè)。因此，在走私案件中，要重點關注犯罪主體，爭取說服辦案機關作出有利的認定。

在部分罪名中，單位犯罪的入罪及量刑金額相對個人犯罪較高，認定單位犯罪可以爭取對個人判處較輕的刑罰，甚至不夠罪。出于罪輕辯護或無罪辯護的角度，律師可以爭取將案件作為單位犯罪處理。走私案件律師

但認定單位犯罪也會對經(jīng)營活動造成影響，比如辦案機關凍結(jié)、查封企業(yè)賬戶、資產(chǎn)，判決后還會產(chǎn)生大量的罰金，嚴重的話甚至可能導致企業(yè)等單位主體無法正常經(jīng)營、員工流失、企業(yè)破產(chǎn)。出于保護企業(yè)正常經(jīng)營的角度，律師可以爭取將案件作為個人犯罪處理。

因此，律師需根據(jù)不同案件及當事人的想法，采取不同的主體辯護策略。

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二、自首情節(jié)：多角度爭取

在辦案及研究的過程中，筆者個人感覺，辦案機關在走私案件中對自首情節(jié)的認定相對寬松。在有一定爭議的情況下，律師可以從海關緝私局辦案的程序問題，是否認罪認罰等多角度與辦案機關溝通爭取自首情節(jié)。

以筆者辦理的一起走私國家禁止進出口貨物罪案件為例。海關緝私局在申請批捕時，并未認定當事人構(gòu)成自首。因為緝私局辦案人員是在當事人的公司將其抓獲的，且此前已對其立案。但是，我們經(jīng)過會見及閱卷，發(fā)現(xiàn)緝私局此前立案的罪名是走私廢物罪，因為當事人是受其朋友的另一走私廢物罪案件牽連。但當事人實際上并未參與走私廢物犯罪。緝私局此前雖也掌握了當事人走私國家禁止進出口貨物的線索，但在其上門進行常規(guī)盤問時，當事人就已經(jīng)主動交待了犯罪事實。因此，我們基于緝私局并未對本罪立案以及當事人在常規(guī)盤問時即主動交待的兩點理由，與緝私局、檢察院進行反復溝通，最終爭取到了自首情節(jié)。自首情節(jié)的認定對此后變更強制措施及適用緩刑起到了至關重要的作用。

因此，律師在辦理走私案件時，可以多角度爭取自首情節(jié)。

三、偷逃稅款的核定：精耕細作

根據(jù)《關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定，在辦理走私普通貨物、物品刑事案件中，對走私行為人涉嫌偷逃應繳稅額的核定，應當由走私犯罪案件管轄地的海關出具《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款海關核定證明書》（以下簡稱《核定證明書》）。海關出具的《核定證明書》，經(jīng)走私犯罪偵查機關、人民檢察院、人民法院審查確認，可以作為辦案的依據(jù)和定罪量刑的證據(jù)。

因此，律師針對偷逃應繳稅款金額的認定，可以重點研究海關《核定證明書》、《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款計核資料清單》，關注其依據(jù)的證據(jù)材料、計稅價格、稅種、稅率及計算結(jié)果。

1、計稅價格

海關核定稅款金額通常先要確定計稅價格。計稅價格應當以實際成交價格為準。如果無法確定實際成交價格的，才可以根據(jù)《中華人民共和國海關計核涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款暫行辦法》的規(guī)定依次選取相同進口貨物正常成交價格、類似進口貨物正常成交價格、相同或類似進口貨物在國際市場的正常成交價格、國內(nèi)市場批發(fā)價格（扣減稅費利潤）、相同或類似貨物在國內(nèi)依法拍賣的價格（扣減拍賣費）作為計稅價格。

實際成交價格往往需要通過在案證據(jù)予以認定。證據(jù)之間如果存在矛盾、缺失、模糊，都可能影響成交價格認定。而且成交價格隨行就市，不同商品在不同時間的成交價格也有變化。證據(jù)載明的價格如出現(xiàn)不合理變化，明顯過高，律師可以提出異議，適用較低價格。實際成交價格和相同進口貨物正常成交價格、類似進口貨物正常成交價格、國內(nèi)批發(fā)價格、國內(nèi)拍賣價格均很多時候會存在差異，律師也可以通過辯護爭取最有利的計稅價格。

以筆者辦理的一起走私普通貨物罪案件為例。當事人購買走私的高檔手表進行轉(zhuǎn)賣，一審判處有期徒刑四年。筆者于二審時介入案件，經(jīng)過閱卷，發(fā)現(xiàn)《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款計核資料清單》中核定的部分手表應繳稅款存在問題。其主要問題在于，同時期同型號的手表成交價格存在不合理的差距。比如，相同月份或鄰近月份的同型號歐米茄手表，一塊成交價為2萬多，另一塊則為5萬。海關認定成交價格的依據(jù)是上家的銷售賬簿，但根據(jù)在案的淘寶轉(zhuǎn)售記錄，有記錄的該型號手表出售價格不到3萬。因此，5萬的成交價雖有賬戶為證，但與在案其它證據(jù)相佐，且具有不合理性，應當存疑有利于被告人。最終，檢察院要求海關將部分該型號手表按照2萬多元成交價格重新核定應繳稅款，并當庭提出核減。正是基于該關鍵事實的變化，二審最終得以改判緩刑。

2、稅種、稅率

海關核定稅款根據(jù)不同貨物適用不同的稅種和稅率，主要涉及關稅、增值稅、消費稅。其中，關稅稅率主要依據(jù)《海關進出口貨物稅則》（又稱關稅稅則、關稅稅率表）、《關稅實施方案的公告》，或海關當年公布的《關于對部分商品進出口暫定稅率進行調(diào)整》的公告等。增值稅稅率主要依據(jù)《中華人民共和國增值稅暫行條例》以及財政部、稅務總局、海關總署公布的相應公告、通知等文件。消費稅主要依據(jù)《消費稅稅目稅率表》以及財政部、稅務總局、海關總署公布的相應公告、通知等文件。

關稅、增值稅、消費稅的征稅范圍及稅率均會不斷變化，而走私行為通常時間跨度較長，這要求律師在審查時要準確認定不同貨物、不同時期所適用的稅種、稅率。

關稅包括最惠國稅率、協(xié)定稅率、特惠稅率、普通稅率、暫定稅率等，律師要注意查找涉案貨物當年對應的關稅稅率。增值稅則要注意近幾年連續(xù)降低稅率的情況，準確區(qū)分稅率調(diào)整的時點。消費稅要注意征稅對象的變化，區(qū)分涉案貨物在該時期是否應當繳納消費稅。

海關計核部門出具的《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款計核資料清單》列明了涉嫌走私的貨物適用的稅種、稅率。律師應仔細核實海關《核定證書》、《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款計核資料清單》是否適用正確。

3、匯率

走私案件中，支付方式可能為美元、歐元、英鎊等外國貨幣。而海關確定計稅價款及核定應納稅款時必然涉及匯率和貨幣換算。律師在審查《核定證明書》、《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款計核資料清單》時也應當注意查詢、核實海關計核部門適用的匯率是否準確。相關匯率可通過中國人民銀行等機構(gòu)網(wǎng)站予以查詢。

4、計算結(jié)果

鑒于很多走私案件，均涉及大量貨物、物品，核定偷逃應繳稅額計算量較大，可能出錯。律師應不厭其煩，逐一核對。

四、走私數(shù)量的認定：證據(jù)為王

走私案件定罪量刑的兩個關鍵“數(shù)字”，一是金額，二是數(shù)量。律師以數(shù)量為無罪辯護或罪輕的辯護的突破口，有時能取得很好的效果。筆者認為在數(shù)量認定問題上，應當重點關注證據(jù)鏈和走私對象性質(zhì)。

1、證據(jù)鏈

走私行為程序繁瑣、環(huán)節(jié)較多，證據(jù)鏈容易出現(xiàn)問題。走私案件中，走私物品的數(shù)量通常是基于銷售記錄、形式發(fā)票、銀行流水、報關材料、快遞清單等大量客觀材料以及主觀供述、證言予以認定。但律師通過仔細審查、比對上述證據(jù)，往往能發(fā)現(xiàn)其中證據(jù)缺失、無法完全対印等情況。此時，律師可以通過制作圖表對證據(jù)問題進行比對、呈現(xiàn)，爭取降低走私數(shù)量的認定，或者在量刑協(xié)商中占據(jù)主動。

筆者在辦理某起走私案件時，發(fā)現(xiàn)部分銷售記錄、快遞記錄、銀行流水無法一一對應，不能證實當事人的部分走私數(shù)量，無法排除其并未實際銷售或并未發(fā)貨的合理懷疑。最終，辦案機關同意降低其認定的走私數(shù)量以及相應的量刑。

2、走私對象性質(zhì)

律師也應注意走私對象的具體性質(zhì)，對數(shù)量認定可能會有較大影響。比如走私凍貨的案件，由于凍貨流入市場很快，既分散流轉(zhuǎn)又快速消耗。這類案件中，偵查機關如果不是正好在走私行為進行時予以抓捕、查扣，往往難以查扣到大部分凍貨。因此，律師如果以數(shù)量認定為突破口進行辯護，容易爭取到罪輕，甚至存疑不定罪的效果。

五、同種罪名區(qū)分不同行為、對象：爭取從輕

同種走私犯罪，律師也應當區(qū)分當事人不同的行為、對象及主觀惡意、社會危害性，爭取較輕量刑。

1、區(qū)分走私行為

走私行為不同，比如直接向走私人非法收購走私進口的貨物、物品的行為雖可能構(gòu)成犯罪，但相較于長期策劃、實施走私的犯罪行為而言，其主觀惡意、危害性較輕，可以爭取相對從輕處罰。

2、區(qū)分走私對象

走私對象不同，比如走私國家限制進出口的貨物、物品，雖根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條的規(guī)定，以走私國家禁止進出口的貨物、物品罪定罪處罰。但該司法解釋并未限制司法機關在量刑時對走私禁止和限制進出口的貨物、物品作出區(qū)分。禁止和限制進出口的貨物、物品本身危害性確實存在較大差別，這也是國家將其分別列入禁止進出口或限制進出口范圍的原因。限制進出口的貨物并非不能出口，而是需要申請出口許可證。其客觀危害性和主觀惡性均相對較輕，可以爭取從輕處罰。
　　
田學義律師，精通海關及貿(mào)易合規(guī)法律事務，擅長走私犯罪案件刑事辯護、海關行政處罰案件代理、海關法律事務代理等法律事務。代理了大量海關走私案件、違規(guī)處罰案件，在走私普通貨物、物品罪，走私國家禁止進出口貨物、物品罪，走私廢物罪，跨境電商走私等案件方面具有豐富的刑事辯護法律實踐經(jīng)驗。

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