一、對公司提出正式請求
股東在向法庭提出派生訴訟之前負(fù)有向公司提出要求公司對致公司損害發(fā)生的人提起訴訟的正式請求的義務(wù)。然而，由于兩大法系國家公司法的規(guī)定不同，股東在向公司提出正式請求時的要求不同。在英美法系國家，由于法律規(guī)定對致害人提起訴訟的主體是公司董事會和公司股東會，股東在代位公司提起派生訴訟之前，必須首先向公司董事會提起請求，要求他們對致害人提起訴訟；如果董事會不能或不愿以公司名義起訴的話，則應(yīng)向股東會提出請求，要求對致害人提起訴訟。只有董事會或股東會不愿行使訴訟提起權(quán)時，股東始可代位公司提起派生訴訟。
股東派生訴訟的前提條件是什么
二、股東派生訴訟提起人資格之限制
股東派生訴訟之提起人是否有條件上的限制，這亦是公司法關(guān)注的重要問題之一。事實(shí)上，為防止派生訴訟泛濫而影響公司事業(yè)之發(fā)展，兩大法系國家的公司法一般對提起派生訴訟的股東資格作了諸多的限制。
1、同時所有權(quán)規(guī)則
即提起派生訴訟的股東在訴因發(fā)生時就已經(jīng)是公司的股東，并且從那時起至今仍然是公司的股東。在大陸法系國家，公司法并未規(guī)定同時所有權(quán)規(guī)則，董事責(zé)任發(fā)生的當(dāng)時是否為公司的股東在所不同。在英美法系國家，美國許多州和英國、澳大利亞一樣，并不要求股東在不適行為產(chǎn)生時具有公司股東的身份。而美國修正標(biāo)準(zhǔn)商事公司法和絕大部分州的公司法仍然要求起訴股東具備同時所有權(quán)規(guī)則。然而法律仍然是否有堅持這一規(guī)則的必要，至今仍是最有爭議的問題之一。似乎很多人主張廢除這一規(guī)則，主張應(yīng)當(dāng)允許股東對其成為公司成員之前的致害行為提起派生訴訟?！皰仐壨瑫r所有權(quán)規(guī)則是符合邏輯的，因?yàn)楣蓶|是為公司而提起訴訟的，而公司的權(quán)利不應(yīng)當(dāng)因?yàn)槟切┨崞鹪V訟的個人取得股票的時間受到限制。”
2、“純潔的手”原則
即提起派生訴訟的股東必須對董事的違法和不適行為未為明確的贊成、批準(zhǔn)或默認(rèn)。如果董事的違法和不適行為發(fā)生以后，股東已贊成、同意或批準(zhǔn)了該種行為，則他因?yàn)榍啡薄凹儩嵉氖帧倍幌碛写朔N訴訟提起權(quán)。再則，根據(jù)英美判例法，當(dāng)股東了解到董事違反其義務(wù)時，他必須采取積極的行動去維護(hù)公司的利益并對此行為提出異議，否則，他因疏忽或因沒有對此予以反對而對不適行為予以默認(rèn)時，他亦因?yàn)榍啡薄凹儩嵉氖帧倍唤蛊鹪V。
3、“善意”要件
加拿大商事公司法對提起派生訴訟的原告作出了主觀上的善意之要求規(guī)定，也就是，原告在提起訴訟時必須動機(jī)純正，必須完全是基于公司利益受到損害而為公司提起訴訟的。因而，為了自己的狹隘利益，意圖通過該種訴訟之提起而達(dá)到與董事會私下和解的目的，則因?yàn)榍啡薄吧埔狻倍环ㄍソ固崞鸹蜻M(jìn)行派生訴訟。雖然，“善意”問題屬于原告主觀上的動機(jī)問題，其本質(zhì)上并無確切的內(nèi)容，而且，是否有必要作為派生訴訟的條件已受到學(xué)者的質(zhì)疑，但總的來說，它仍然在很大程度上起到了駁回那些持異議的并希望公司能盡快地解決其問題的股東所提起的訴訟的重要手段。
4、一定時期內(nèi)一定份額的股東之擁有
即代位公司提起派生訴訟的股東必須一定期間內(nèi)擁有法律所規(guī)定范圍內(nèi)的股份額。它是由日本商法和我國臺灣公司法所規(guī)定的要件，英美法系國家一般無此種要件之規(guī)定。根據(jù)我國臺灣公司法第214條之規(guī)定，只有繼續(xù)一年以上持有已發(fā)行股份總數(shù)10%以上之股東始可提起代位訴訟。日本商法對代位訴訟股東只作時間上的要求即自6個月前持續(xù)擁有公司股份者，而無占有份額之要求。
三、擔(dān)保之提供
為防止股東濫用派生訴訟提起權(quán)，遏制某些不必要的或毫無意義的訴訟之發(fā)生，減少股東僥幸取勝的可能性，兩大法系國家公司法一般要求原告股東在起訴時提供擔(dān)保。在美國，公司法或有關(guān)擔(dān)保方面的法律一般要求股東為有關(guān)訴訟方面的費(fèi)用提供擔(dān)保，包括公司因?yàn)閷Ρ桓娉袚?dān)責(zé)任而花費(fèi)的賠償以及有關(guān)代理律師的費(fèi)用。
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