天津律師認(rèn)為，本案關(guān)注點(diǎn)：公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。向債權(quán)人通知和公告，并辦理合并登記。

某實(shí)業(yè)有限公司訴某技貿(mào)有限公司公司合并糾紛案

公司合并糾紛案例

【案情介紹】

原告某實(shí)業(yè)有限公司訴稱(chēng)，1998年12月16日，我公司與某技貿(mào)有限公司簽訂了一份兼并協(xié)議書(shū)，約定由某技貿(mào)有限公司兼并某實(shí)業(yè)有限公司。同月20日，雙方又簽訂了一份協(xié)議書(shū)，就兼并過(guò)程中的財(cái)產(chǎn)分配及債權(quán)、債務(wù)轉(zhuǎn)移作了具體約定。兩份協(xié)議書(shū)簽訂后，由于雙方均未在法定的期間內(nèi)履行自己的義務(wù)，違反了《公司法》有關(guān)的強(qiáng)制性規(guī)范，致使兼并協(xié)議方的履行已無(wú)實(shí)際可能性。故我公司訴至法院，要求判令解除雙方于1998年12月16日簽訂的兼并協(xié)議書(shū)及1998年12月20日簽訂的協(xié)議書(shū)。

被告某技貿(mào)有限公司辯稱(chēng)，我公司與某實(shí)業(yè)有限公司簽訂的兼并協(xié)議書(shū)系合同雙方當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，某實(shí)業(yè)有限公司的兩個(gè)股東李某某和萬(wàn)某某均在該兼并協(xié)議書(shū)上簽字認(rèn)可。協(xié)議簽訂后，某實(shí)業(yè)有限公司未依約辦理工商注銷(xiāo)手續(xù)，系其違約。我公司已相繼履行了協(xié)議中約定的代某實(shí)業(yè)有限公司償還債務(wù)的義務(wù)，故不同意原告方的訴訟請(qǐng)求。

【審理結(jié)果】

經(jīng)審理查明，1998年12月16日，某技貿(mào)有限公司與某實(shí)業(yè)有限公司簽訂《兼并協(xié)議書(shū)》，約定：某技貿(mào)有限公司兼并某實(shí)業(yè)有限公司；某實(shí)業(yè)有限公司被兼并后，某實(shí)業(yè)有限公司的債權(quán)和債務(wù)由某技貿(mào)有限公司接收；某實(shí)業(yè)有限公司被某技貿(mào)有限公司兼并后，某實(shí)業(yè)有限公司在開(kāi)發(fā)區(qū)工商局申請(qǐng)注銷(xiāo)，取消法人資格。某技貿(mào)有限公司、某實(shí)業(yè)有限公司在《兼并協(xié)議書(shū)》上蓋章，某技貿(mào)有限公司、某實(shí)業(yè)有限公司法定代表人張某某、萬(wàn)某某亦在該協(xié)議書(shū)上蓋章，某技貿(mào)有限公司兩股東之一林某某、某實(shí)業(yè)有限公司兩股東之一李某某在該協(xié)議書(shū)上簽字。1998年12月20日，某技貿(mào)有限公司、李某某同某實(shí)業(yè)有限公司簽訂《協(xié)議書(shū)》，約定某實(shí)業(yè)有限公司于1995年投資的清華同方大廈A座第八層房屋的財(cái)產(chǎn)分配和債權(quán)債務(wù)，由李某某取得西半部分，某技貿(mào)有限公司取得東半部分。某實(shí)業(yè)有限公司1998年與寶潔公司簽訂的租賃協(xié)議，由李某某與某技貿(mào)有限公司共同履行，對(duì)其租賃收入共同享有權(quán)益，各得50%，房屋尾款及物業(yè)等稅費(fèi)為李某某與某技貿(mào)有限公司的共同債務(wù)。某技貿(mào)有限公司和李某某對(duì)某實(shí)業(yè)有限公司投資物業(yè)所欠債務(wù)各承擔(dān)50%。協(xié)議并就某實(shí)業(yè)有限公司債務(wù)予以確認(rèn)。協(xié)議簽訂后，某實(shí)業(yè)有限公司未按雙方的約定到工商管理部門(mén)辦理企業(yè)注銷(xiāo)手續(xù)，也不同意辦理相關(guān)登記。某技貿(mào)有限公司就其代某實(shí)業(yè)有限公司償還債務(wù)不能向法院提出有效證據(jù)。

另查，1998年12月20日簽訂的協(xié)議書(shū)僅就某實(shí)業(yè)有限公司的債務(wù)予以確認(rèn)，某實(shí)業(yè)有限公司、某技貿(mào)有限公司均未編制正式的資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司未就雙方兼并事宜在公開(kāi)的報(bào)刊上進(jìn)行公告。

某實(shí)業(yè)有限公司出示的證據(jù)材料如下：(1)1998年12月16日某技貿(mào)有限公司與某實(shí)業(yè)有限公司簽訂的兼并協(xié)議書(shū)，證明雙方已就兼并事宜達(dá)成一致意見(jiàn)；(2)1998年12月20日某技貿(mào)有限公司、李某某與某實(shí)業(yè)有限公司訂立的協(xié)議書(shū)，證明三方就兼并后的財(cái)產(chǎn)分配及債權(quán)、債務(wù)承擔(dān)所作的具體約定。

經(jīng)質(zhì)證，某技貿(mào)有限公司對(duì)某實(shí)業(yè)有限公司出示的證據(jù)材料(1)、(2)未提出異議，故法院對(duì)某實(shí)業(yè)有限公司出示的證據(jù)材料(1)、(2)予以認(rèn)證。

被告某技貿(mào)有限公司向法院提舉了以下證據(jù)材料：(1)1999年4月20日，某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司的聯(lián)合公告，證明雙方已就兼并一事作出公告；(2)1997年7月7日，某實(shí)業(yè)有限公司的借款協(xié)議書(shū)，證明該公司向肖某某借款人民幣8萬(wàn)元；(3)1999年1月20日，肖某某證言，證明某技貿(mào)有限公司代某實(shí)業(yè)有限公司還款7萬(wàn)元；(4)1999年1月18日某技貿(mào)有限公司電匯憑證，證明其代某實(shí)業(yè)有限公司向某建材有限公司還借款利息33.8萬(wàn)元；(5)1998年12月某特種瓷有限公司收據(jù)，證明其收到某技貿(mào)有限公司代某實(shí)業(yè)有限公司轉(zhuǎn)借利息款33.8萬(wàn)元；(6)1999年1月收據(jù)，某特種瓷有限公司經(jīng)辦人證明收到某技貿(mào)有限公司付李某某借款利息33.8萬(wàn)元；(7)1998年12月28日某技貿(mào)有限公司電匯憑證，證明其代某實(shí)業(yè)有限公司向某貿(mào)易有限公司還款32萬(wàn)元；(8)1999年5月31日清華同方股份有限公司致某技貿(mào)有限公司函件，證明某技貿(mào)有限公司已就兼并事宜書(shū)面告知該公司。

經(jīng)質(zhì)證，某實(shí)業(yè)有限公司對(duì)某技貿(mào)有限公司的證據(jù)材料均提出異議，認(rèn)為與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性。法院認(rèn)為某技貿(mào)有限公司提出的證據(jù)材料(1)、(8)不能證明其已按照有關(guān)規(guī)定在報(bào)刊上進(jìn)行公告，不予認(rèn)證。證據(jù)(2)、(3)因某實(shí)業(yè)有限公司提出異議，肖某某不能出庭作證，故該兩份證據(jù)不具有證明力。證據(jù)(4)、(5)、(6)、(7)因某實(shí)業(yè)有限公司提出異議，某技貿(mào)有限公司現(xiàn)有證據(jù)不能充分證明其還款對(duì)象系三方1998年12月20日協(xié)議書(shū)確認(rèn)的某實(shí)業(yè)有限公司債務(wù)人，故法院不予采信。

在2000年8月22日的庭審中，某技貿(mào)有限公司提供張某某之姐林某某作為證人出庭作證。林某某稱(chēng)某技貿(mào)有限公司已將12萬(wàn)元本金及2萬(wàn)元利息全部歸還，12萬(wàn)元系其借給其弟張某某用以開(kāi)辦某實(shí)業(yè)有限公司。因證人林某某系某技貿(mào)有限公司法定代表人張某某的姐姐，其與某技貿(mào)有限公司有直接的利害關(guān)系，且其證詞表明是借錢(qián)給張某某，而非某實(shí)業(yè)有限公司，故法院對(duì)林某某的陳述不予采信。

法院在審判前向被告發(fā)出了舉證通知書(shū)，要求某技貿(mào)有限公司在10日內(nèi)即開(kāi)庭時(shí)提供其已向某實(shí)業(yè)有限公司的債務(wù)人清償?shù)淖C人出庭作證。某技貿(mào)有限公司除了提供林某某出庭作證外，未提供其他證人出庭作證。

某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司之間簽訂的兼并協(xié)議書(shū)，從其內(nèi)容和雙方在庭審的陳述來(lái)看，雙方在簽約時(shí)的目的是簽訂一份公司法意義上的公司合并的協(xié)議。雖然某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司約定由某技貿(mào)有限公司兼并某實(shí)業(yè)有限公司，并約定了某實(shí)業(yè)有限公司被兼并后的債權(quán)債務(wù)由某技貿(mào)有限公司概括承受以及某實(shí)業(yè)有限公司被兼并后注銷(xiāo)法人資格，但該協(xié)議欠缺公司合并的一項(xiàng)核心條款，即對(duì)公司合并后某實(shí)業(yè)有限公司的原股東李某某和萬(wàn)某某在存續(xù)的公司即某技貿(mào)有限公司占有股份和某技貿(mào)有限公司在接收某實(shí)業(yè)有限公司的資產(chǎn)后公司資本的變化以及各方股權(quán)比例的分配作出的約定。由于沒(méi)有此約定，兼并協(xié)議未成立。理由是：(1)公司合并是公司之間的行為，是合并的各公司的股東共同設(shè)立、組建、經(jīng)營(yíng)新公司(新設(shè)的公司或存續(xù)的公司)的一種方式，合并后，被解散的公司的債權(quán)與債務(wù)被新設(shè)的公司或存續(xù)的公司當(dāng)然地概括地承受，相應(yīng)地，合并各方的股東應(yīng)在新設(shè)的公司或存續(xù)的公司中占有股份，作為承擔(dān)合并的法律后果的基礎(chǔ)。公司合并這一法律特征，是其與股份轉(zhuǎn)讓相區(qū)別的一個(gè)根本標(biāo)志。正是公司合并具有這樣一個(gè)法律特征，要求在公司合并協(xié)議中必須具有對(duì)合并各方股東在新的公司占有的股份比例有明確的約定，即使協(xié)議中被解散的公司的股東放棄其在新公司中的股份也是無(wú)效的。故沒(méi)有此約定，合并協(xié)議不能成立。如果被解散的公司的股東欲放棄其在新公司的股份，只能通過(guò)轉(zhuǎn)讓其在新公司的股份來(lái)實(shí)現(xiàn)，而不能在公司合并程序中同時(shí)完成。(2)由于沒(méi)有此約定，雙方在協(xié)議中約定某實(shí)業(yè)有限公司被兼并后到工商管理部門(mén)注銷(xiāo)的約定是無(wú)法履行的。因?yàn)?，某技貿(mào)有限公司無(wú)權(quán)申請(qǐng)注銷(xiāo)某實(shí)業(yè)有限公司，某實(shí)業(yè)有限公司的原股東李某某和萬(wàn)某某在兼并協(xié)議中亦不是當(dāng)事人，不是兼并后的某技貿(mào)有限公司的股東，故李某某和萬(wàn)某某亦不能申請(qǐng)注銷(xiāo)某實(shí)業(yè)有限公司(李某某和萬(wàn)某某只有在股東會(huì)決議解散并對(duì)債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算后方可申請(qǐng)注銷(xiāo)某實(shí)業(yè)有限公司)。由于某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司之間簽訂的兼并協(xié)議欠缺這一必要條款，因此，這是一個(gè)不能履行的協(xié)議，故該協(xié)議并未成立。

訴訟中，某技貿(mào)有限公司辯稱(chēng)，某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司之間簽訂的兼并協(xié)議已生效并已開(kāi)始履行。對(duì)此，法院認(rèn)為：(1)該協(xié)議未成立，便談不上生效。(2)雙方均未履行公司合并的法定程序和法定義務(wù)。一是雙方未編制資產(chǎn)負(fù)債表。某實(shí)業(yè)有限公司、某技貿(mào)有限公司與李某某三方在1998年12月20日共同簽訂的協(xié)議中確認(rèn)了某實(shí)業(yè)有限公司的債務(wù)，但由于某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司并沒(méi)有分別制作資產(chǎn)負(fù)債表，不能反映某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司真實(shí)的財(cái)務(wù)狀況，三方于1998年12月20日簽訂的協(xié)議并不具備資產(chǎn)負(fù)債表的性質(zhì)。雙方在公司合并中應(yīng)履行編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單的法定義務(wù)程序。二是某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司未就合并一事在公開(kāi)的報(bào)刊上進(jìn)行公告。公告是公司兼并的必須完成的法定程序。因?yàn)楣竞喜?，無(wú)論是新設(shè)合并還是吸收合并，都意味著被吸收的公司或原來(lái)的公司作為法律主體的消滅。因此，必須通過(guò)公告向社會(huì)公示。公告最重要的作用是通知被解散的公司的債權(quán)人。因此，公告是一種保護(hù)債權(quán)人的法定程序。通過(guò)這一程序，未收到公司合并通知的債權(quán)人能夠與已收到合并通知的債權(quán)人一起，根據(jù)合并各方的資產(chǎn)負(fù)債狀況和財(cái)產(chǎn)情況，行使異議權(quán)。按《公司法》原第184條第3款的規(guī)定，債權(quán)人自接到合并通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到合并通知書(shū)的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。如果合并各方不能按照債權(quán)人的要求清償債務(wù)或提供擔(dān)保的，債權(quán)人有權(quán)對(duì)合并提出異議。異議成立的，公司不得合并。所以，公司合并協(xié)議是否生效不僅取決于合并各方的股東是否作出了決議，合并各方所訂立的協(xié)議的意思表示是否真實(shí)，還取決于訂立合并協(xié)議各方是否編制了資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，是否履行了法定的公告程序，債權(quán)人是否同意。概言之，公司合并協(xié)議的生效，除了合并各方及公司的意思表示真實(shí)外，還須經(jīng)過(guò)法定程序以及債權(quán)人的同意。雙方未履行法定的程序和法定的義務(wù)，故不能用對(duì)協(xié)議的履行來(lái)證明兼并協(xié)議已生效。

法院認(rèn)為：關(guān)于某實(shí)業(yè)有限公司、李某某與某技貿(mào)有限公司于1998年12月20日簽訂協(xié)議的性質(zhì)和效力，其中涉及李某某與某技貿(mào)有限公司對(duì)某實(shí)業(yè)有限公司于1995年投資清華同方大廈A座第八層房屋的財(cái)產(chǎn)及相關(guān)的債權(quán)債務(wù)分配部分，已經(jīng)超出了某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司兼并協(xié)議的范圍，法院不予裁處；其中有關(guān)三方對(duì)某實(shí)業(yè)有限公司債務(wù)的確認(rèn)，首先，因某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司沒(méi)有編制資產(chǎn)負(fù)債表，故該協(xié)議中所列的某實(shí)業(yè)有限公司的債權(quán)人并不能完全反映某實(shí)業(yè)有限公司的債務(wù)情況；其次，作為公司合并中被解散的公司的債務(wù)，須經(jīng)公告后由債權(quán)人申報(bào)后才能確認(rèn)。故，三方簽訂的協(xié)議中涉及某實(shí)業(yè)有限公司的債務(wù)，并不具有公司合并中確認(rèn)為被解散的公司的債務(wù)的性質(zhì)和效力。此外，又由于某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司之間簽訂的兼并協(xié)議未成立，由李某某、某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司之間于1998年12月20日簽訂的協(xié)議中涉及某實(shí)業(yè)有限公司的債務(wù)的內(nèi)容，應(yīng)看作是某實(shí)業(yè)有限公司向某技貿(mào)有限公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)的協(xié)議；但轉(zhuǎn)讓債務(wù)須經(jīng)某實(shí)業(yè)有限公司的債權(quán)人同意，否則不能生效。鑒于此部分內(nèi)容不屬公司合并協(xié)議要解決的內(nèi)容，也由于某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司之間簽訂的兼并協(xié)議未成立，以及在本案的訴訟中，某技貿(mào)有限公司提出已代替某實(shí)業(yè)有限公司向在該協(xié)議中所列的部分債權(quán)人清償?shù)淖C據(jù)沒(méi)有證明力，故三方協(xié)議中有關(guān)此部分內(nèi)容在本案中不作裁處。某實(shí)業(yè)有限公司提出解除1998年12月20日簽訂的協(xié)議的請(qǐng)求，法院不予支持。

訴訟中，某技貿(mào)有限公司稱(chēng)其已向某實(shí)業(yè)有限公司的債權(quán)人清償債務(wù)，因其在舉證責(zé)任的期限內(nèi)不能提供有效的證據(jù)，故法院對(duì)其事實(shí)主張不予確認(rèn)，若某技貿(mào)有限公司有新的證據(jù)，可另案起訴解決。

綜上所述，法院根據(jù)《公司法》原第182條、第184條第3款的規(guī)定，判決如下：(1)原告某實(shí)業(yè)有限公司與某技貿(mào)有限公司之間簽訂的公司兼并協(xié)議未發(fā)生法律效力；(2)駁回原告某實(shí)業(yè)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。

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