建設(shè)工程的承包人起訴索要工程欠款，發(fā)包人往往以工程質(zhì)量和工期延誤進行抗辯。有時候發(fā)包人提出的工期延誤反索賠的數(shù)額，甚至超過了發(fā)包人提出的索賠數(shù)額。發(fā)包人提出工期延誤，只需提供實際竣工時間晚于合同約定的竣工時間即可。在司法實踐中，證明工期延誤不是由承包人造成的，其舉證責(zé)任由承包人承擔(dān)。

工期延誤的舉證責(zé)任由承包人承擔(dān)

承包人往往依據(jù)《合同法》第283條、第67條作為工期延誤的抗辯理由。《合同法》第283條規(guī)定，“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失”。 《合同法》第67條規(guī)定，”當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求”。

那么，是不是只要發(fā)包人具備了《合同法》第283條規(guī)定的事由，就可以免除承包人工期延誤的責(zé)任呢，非也，還要看承發(fā)包雙方是否另有約定。

如果承發(fā)包雙方使用了《建設(shè)工程施工示范合同文本》1999版簽訂施工合同，就要受文本中專用條款的限制，在專用條款沒有約定的情況下，雙方要受通用條款的限制。依據(jù)通用條款第13條的規(guī)定，因以下原因造成工期延誤，經(jīng)工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延：　

(1)發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件；

(2)發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進度款，致使施工不能正常進行；

(3)工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進行；

(4)設(shè)計變更和工程量增加；

(5)一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時；

(6)不可抗力；

(7)專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。

承包人在上述情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告。

也就是說，如果承發(fā)包雙方使用了《建設(shè)工程施工示范合同文本》1999版簽訂合同，該合同文本就對雙方當(dāng)事人具有約束力。如果承包人未在通用條款歸定的時間，未按照通用條款規(guī)定的程序，以書面形式向工程師提出工期延誤的索賠報告，在此情況下，即使是具備了通用條款13條規(guī)定的工期索賠事由，承包人的索賠請求，也不會得到法院的支持。

這里請注意，合同法第283條的用語是“承包人可以順延工程日期”。法條中的“可以”與“必須”是完全不同的，法條中的“必須”是一種強制性的規(guī)定，不允許當(dāng)事人協(xié)商變更；法條中的“可以”是一種任意性規(guī)定，對于這樣的條款，法律允許當(dāng)事人依據(jù)“法無禁止即從約”的原則，進行約定變更。而且當(dāng)事人的約定，優(yōu)先于法律規(guī)定。

有這樣一個施工合同糾紛案件，承發(fā)包雙方雖然在合同書中約定了支付工程款的方式，但是雙方在招投標(biāo)文件中還約定了，施工中如果發(fā)包方工程款未能及時到位，承包方需墊資施工。同時約定了投標(biāo)文件的解釋順序優(yōu)先于合同書。此后，承包方以發(fā)包方逾期支付工程款為由多次停工，后提出解除合同，致使工期延誤一年有余。本案中承包方提出的工期應(yīng)予順延的主張，顯然不能得到法院的支持。

總之，只有在承發(fā)包雙方無相反約定的情況下，承包人才能依據(jù)合同法第283條的規(guī)定主張工期順延。但是，如果雙方另有約定，則約定優(yōu)于法律規(guī)定，對承發(fā)包雙方具有約束力。這就要求承包人嚴(yán)格按照約定的時間，約定的程序以及約定的文件簽收方式履行，否則，承包人提出的工期索賠主張就不會得到支持。

從目前建筑市場現(xiàn)狀來看，許多施工企業(yè)存在著管理水平低下，管理模式落后于市場發(fā)展的情況。很多企業(yè)簽訂合同的時候粗心大意，履行合同的時候證據(jù)意識淡薄，其直接后果就是導(dǎo)致索賠失敗。

本文作者： 楊磊律師 

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