越來越多的外籍人士在中國工作生活,他們在中國工作,簽訂勞動合同,依然受中國《勞動法》和《勞動合同法》等法律法規(guī)的調(diào)整。但是作為外國人,必然有其特殊性。因此時常有顧問單位詢問,他們的外籍員工簽訂兩次勞動合同后,是否應(yīng)該簽訂無固定期限合同。如果簽訂無固定期限合同,而外籍員工的就業(yè)許可證或者證到期,單位不再為外籍員工辦理就業(yè)許可證或者證,那合同的效力如何?(推薦閱讀:關(guān)于《民法典》時間效力的問題)
在華外籍員工簽訂兩次固定期限后是否簽訂無固定期限合同
首先,在華工作外籍人士受中國《勞動法》和《勞動合同法》等法律法規(guī)管轄?!秳趧臃ā返诙l規(guī)定“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者,適用本法。” 《勞動合同法》第二條規(guī)定“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法?!边@就意味著從勞動法出臺至今,從未將在中國就業(yè)的外籍人士排除在適用范圍之外。
其次,在華工作外籍人士同時受到《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》(2011年修訂版)管轄。這是現(xiàn)行有效的規(guī)范外籍人士在中國就業(yè)問題的部門規(guī)章。《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》第五條規(guī)定:“用人單位聘用外國人須為該外國人申請就業(yè)許可,經(jīng)獲準并取得《中華人民共和國外國人就業(yè)許可證書》(以下簡稱許可證書)后方可聘用。”該《管理規(guī)定》第九條規(guī)定持有外國局簽發(fā)的《外國證》的外國人可以免辦就業(yè)許可和就業(yè)證。因此在華工資外籍人士受中國勞動法律法規(guī)保護的前提是持有合法的旅行證件外,必須持有就業(yè)許可證或者外國證。
在華工作外籍人士與用人單位簽訂的勞動合同長為5年?!锻鈬嗽谥袊蜆I(yè)管理規(guī)定》第十八條規(guī)定:“用人單位與被聘用的外國人應(yīng)依法訂立勞動合同。勞動合同的期限長不得超過五年。勞動合同期限屆滿即行終止,但按本規(guī)定第十九條的規(guī)定履行審批手續(xù)后可以續(xù)訂?!?/p>
因此即使簽訂了兩次合同后,雇傭單位也可以依據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》與外籍工作人員簽訂5年勞動合同,無需簽訂無固定期限合同。即使簽訂無固定期限也不意味著是終身合同?!秳趧雍贤▽嵤l例》規(guī)定了14種情形可以解除無固定期限合同。
相關(guān)的案例顯示,即使簽訂了無固定期限合同,如果由于沒有辦理就業(yè)許可證,則雙方簽訂的勞動合同為無效合同。
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