一、涉外律師|涉外合同的概念、特征、種類
涉外合同的概念和特征國《合同法》所說的合同,以是否有涉外因素,分為國內(nèi)合同和涉外合同兩類。
所謂涉外合同,是指具有涉外因素的合同,即合同的當事人、合同的客體或者產(chǎn)生、變更、終止合同關系的法律事實中任何一個具有涉外因素的合同。在涉外合同中,最主要的是具
有對外貿(mào)易性質(zhì)的涉外合同(或稱為對外貿(mào)易合同),它是指我國法人或者其他組織同外國的法人、其他組織或者個人之間為實現(xiàn)一定的經(jīng)濟目的而訂立的合同。
知名涉外律師與國內(nèi)合同相比,涉外合同主要具有下列主要特征:(1)合同具有涉外因素。涉外合同具有涉外因素這一特征,是涉外合同與國內(nèi)合同最顯著的區(qū)別。涉外合同的涉外因素一般包括下列三種情況:合同的主體(即當事人)至少一方
是外國人(含法人、其他組織和個人,下同);合同的客體位于本國境外或者超過本國國境;合同的某種法律事實發(fā)生于境外(如合同成立或者履行均發(fā)生于國外時,雖然合同的當
事人均為本國人,仍被視為涉外因素的合同)。這里需要指出的是,涉外運輸合同(又稱國際運輸合同)與一般涉外合同的顯著區(qū)別是,它是以運輸?shù)攸c在境外為特點的,即起運地(又稱始發(fā)地)、中途經(jīng)停地和目的地中任何一個地點在境外就為涉外運輸合同,而不管合同當事人是否涉外(例如,我國公民乘坐我國運輸公司的交通工具到國外,該涉外運輸合同中的雙方當事人都是中國人)。也正因此,以前,《涉外合同法》并沒有把涉外運輸合同納入調(diào)整范圍。在《合同法》實施后,涉外運輸合同同樣由《合同法》調(diào)整,但同時也適用有關運輸部門法律。
在涉外合同中,許多合同的當事人至少有一方是外國人。需要指出的是,就涉外貨物買賣合同而言,除了我國法人或者其他組織同外國人之間訂立的涉外合同外,根據(jù)最高人民法院有關司法解釋規(guī)定,港澳地區(qū)的法人、其他組織或者自然人同內(nèi)地的法人或者其他組織之間訂立的合同,以及外國法人、其他組織或者自然人之間,港澳地區(qū)的法人、其他組織或者自然人之間,外國法人、其他組織或者自然人與港澳地區(qū)的法人、其他組織或者自然人之間在我國境內(nèi)訂立或者履行的合同,也屬于涉外合同。
關于認定合同主體是否具有涉外因素,一般采取的標準主要是“國籍”標準。如果某一涉外合同的雙方當事人都為我國境內(nèi)法人或者其他組織,則該合同將被認為是國內(nèi)合同。例如,在中國境內(nèi)成立的中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外資企業(yè),它們本身屬于涉外合同,但它們之間以及它們同我國其他法人、組織或者個人訂立的合同,不屬于涉外合同。這是因為,上述外商投資企業(yè)都是經(jīng)中國政府主管部門批準,在中國工商行政管理部門登記注冊成立的,它們在法律上絕大多數(shù)具有中國法人資格,因此,它們之間以及它們同其他中國法人、組織或者自然人之間訂立的合同,不是涉外合同。但是,以國籍標準認定主體涉外因素的做法會產(chǎn)生一個比較特殊的情況。我國企業(yè)在境外設立的海外公司或者子公司,由于它們在當?shù)氐怯涀?,在法律上被視為外國法人,因此,它們同國?nèi)法人、其他組織訂立的合同,仍為涉外合同。
(2)合同中我方當事人多為我國法人或者其他組織;至于我國公民個人,在目前條件下除了可以成為國際客運合同的當事人外,一般只能作為非對外貿(mào)易性的涉外合同的當事人,
如作為涉外贈與合同的一方當事人等。涉外合同中方主體這種特殊性,也使它與國內(nèi)合同有所區(qū)別,因為在國內(nèi)合同中,我國公民、法人和其他組織,只要具有相應的民事行為能力,都可以成為所有類合同的當事人;而在涉外合同中,并不是我國所有民事主體,特別是非經(jīng)濟組織的組織和公民個人目前多數(shù)情況下不能成為涉外合同的主體,即不能對外簽訂合同。應當指出的是,就涉外貨物買賣合同而言,也不是所有的中國法人和其他組織都具有該合同的主體資格,只有享有對外經(jīng)營權的外貿(mào)企業(yè)或者經(jīng)國家有關部門授予訂約資格(訂立某類涉外合同的資格)的法人和其他組織才可以成為涉外合同主體。沒有對外經(jīng)濟經(jīng)營權的單位和個人不得(直接地)從事對外貿(mào)易活動,其訂立的涉外合同為無效合同。對外貿(mào)易經(jīng)營權是國家賦予的從事對外經(jīng)濟技術合作的權利,包括對外貿(mào)易經(jīng)營權、對外技術引進權,辦理涉外信貸、保險等涉外金融業(yè)務經(jīng)營權等。不具有對外經(jīng)濟經(jīng)營權的單位和個人,按照《對外貿(mào)易法》的規(guī)定,可以委托有對外經(jīng)濟經(jīng)營權的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織對外簽訂涉外合同。需要指出的是,并不是說我國任何公民個人都不享有涉外合同當事人的主體資格,個人在某些情況下可以成為涉外合同的當事人。例如,按照有關法律、法規(guī)規(guī)定,個人可以在涉外技術引進和邊境小額貿(mào)易中成為涉外合同的當事人。
涉外合同的種類首先需要指出的是,在涉外合同分類問題上,《合同法》分則規(guī)定的十五種基本類型的有名合同同樣適用于涉外合同的劃分。除了《合同法》分則規(guī)定的有名合同外,涉外合同還有其他種類的合同。
隨著對外開放政策的貫徹落實和對外經(jīng)濟技術交流與合作的發(fā)展,我國的涉外合同不僅數(shù)量增長快,而且種類也在不斷增加。根據(jù)《合同法》和其他涉外法律的規(guī)定,結合涉外合同當事人權利、義務內(nèi)容的不同,可以把我國目前的涉外合同(其中主要是涉外合同)分為以下主要種類:
國際貨物買賣合同(含成套設備供應合同)、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同、涉外借款合同、涉外租賃合同、涉外技術合同(包括涉外技術轉讓或者引進合同、涉外技術服務合同等)、國際工程承包合同、涉外承攬合同、國際勞務合同、補償貿(mào)易合同、涉外保險合同、涉外倉儲合同、涉外保管合同和涉外委托合同、涉外贈與合同、國際運輸合同(以運輸對象劃分,包括國際客運合同和國際貨運合同;以運輸工具劃分,包括國際公路運輸合同、國際海上運輸合同、國際航空運輸合同、國際鐵路運輸合同等)。以上合同已在各具體章節(jié)闡釋,這里就不再介紹
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