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派生訴訟和直接訴訟的區(qū)別
發(fā)布日期:2021-11-02
一、兩種訴訟產(chǎn)生的原因不同

  訴訟之所以產(chǎn)生,從根本上說是由于當(dāng)事人的權(quán)益受到侵犯或有被侵犯的威脅。股東之所以提起訴訟,亦是因?yàn)槠錂?quán)利受到侵犯或有被侵犯的威脅。股東的權(quán)利雖然多種多樣,但總的來說,股東的權(quán)利可以分成兩大類:股東個(gè)人性權(quán)利和股東公司性權(quán)利。所謂股東個(gè)人性權(quán)利,是指公司股東根據(jù)與公司訂立的章程享有的,除非取得他人同意,否則不能予以剝奪的權(quán)利,諸如認(rèn)購股份的權(quán)利、要求記錄其投票表決的權(quán)利等。所謂股東公司性權(quán)利,是指公司股東根據(jù)與公司成員之間的契約而享有的、能夠?qū)臼聞?wù)和事項(xiàng)作出決議的權(quán)利。股東個(gè)人性權(quán)利是為股東自己的利益而享有的一種權(quán)利,一旦該種權(quán)利受到侵犯,股東可以為自己和其他受到損害的人提起個(gè)人訴訟或代表訴訟。

派生訴訟和直接訴訟的區(qū)別

派生訴訟和直接訴訟的區(qū)別

二、兩種訴訟的性質(zhì)不同

  股東的個(gè)人訴訟和代表訴訟是股東為自己的利益而提起的訴訟,即便該種訴訟成功,股東通過該種訴訟所取得的利益亦不歸于公司,因而,直接訴訟提起權(quán)本質(zhì)上是一種自益權(quán),當(dāng)屬無疑。派生訴訟之性質(zhì)如何,學(xué)者間存在爭(zhēng)議:

1、債權(quán)人代位權(quán)說。此種學(xué)說基于股東債權(quán)說的觀點(diǎn),主張股東因股份之持有享有利益分配請(qǐng)求權(quán)而成為債權(quán)主體,因此,為保全債權(quán),得代位行使公司對(duì)董事們損害賠償請(qǐng)求權(quán)及其他廣義的公司債權(quán)。此種觀點(diǎn)將股東持有股份的權(quán)利說成是債權(quán),違反了股份之所有權(quán)性質(zhì),降低了股東的身份和地位;再則,債權(quán)人代位權(quán)作為民法上的一種債權(quán)保全手段,其適用須符合嚴(yán)格的條件,而股東派生訴訟并不具備債權(quán)人代位權(quán)的條件。因此,債權(quán)人代位權(quán)的觀點(diǎn)并不足取。

2、共益權(quán)說。所謂共益權(quán),是指股東以自己利益,兼以公司利益為目的所行使之權(quán)利。股東代位訴訟提起權(quán)是股東監(jiān)督、糾正公司不適或違法行為的一種權(quán)利,因此,應(yīng)為共益權(quán)。此種學(xué)說雖然有一定的根據(jù),但它將派生訴訟作為一種捍衛(wèi)和維護(hù)公司和股東雙重利益的手段的觀點(diǎn)則值得商討,它反映了大陸法系公司法的特點(diǎn)即未明確區(qū)分股東代表人訴訟和股東派生訴訟。本文認(rèn)為,股東派生訴訟提起權(quán)作為股東享有的一種法律上的權(quán)利。以公司受到非法和不適行為侵害為條件,以公司大多數(shù)股東不積極行使對(duì)致害人的追訴權(quán)為前提,因此,派生訴訟完全是為了維護(hù)公司利益不受損害而提起的訴訟,是一種地道的他益權(quán)。雖然,任何損害公司利益的行為也可能因?yàn)樗构蓶|所持股份的價(jià)值的減損從而亦損害了公司股東的利益。但是,毫無疑問的是,股東不能因?yàn)槟承┻`法、不適行為對(duì)公司利益造成損害而使自己所持股份的價(jià)值下降或毀滅就將派生訴訟嬗變?yōu)橹苯釉V訟。一般而言,股東不得因?yàn)楣舅馐艿氖顾麄兊墓煞輧r(jià)值貶值的損害而享有直接訴訟的權(quán)利。

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