一、對(duì)公司提出正式請(qǐng)求
股東在向法庭提出派生訴訟之前負(fù)有向公司提出要求公司對(duì)致公司損害發(fā)生的人提起訴訟的正式請(qǐng)求的義務(wù)。然而，由于兩大法系國(guó)家公司法的規(guī)定不同，股東在向公司提出正式請(qǐng)求時(shí)的要求不同。在英美法系國(guó)家，由于法律規(guī)定對(duì)致害人提起訴訟的主體是公司董事會(huì)和公司股東會(huì)，股東在代位公司提起派生訴訟之前，必須首先向公司董事會(huì)提起請(qǐng)求，要求他們對(duì)致害人提起訴訟；如果董事會(huì)不能或不愿以公司名義起訴的話(huà)，則應(yīng)向股東會(huì)提出請(qǐng)求，要求對(duì)致害人提起訴訟。只有董事會(huì)或股東會(huì)不愿行使訴訟提起權(quán)時(shí)，股東始可代位公司提起派生訴訟。在大陸法系國(guó)家的公司法中，過(guò)去的公司法是這樣規(guī)定的，公司在遭受董事?lián)p害時(shí)，公司如不自動(dòng)追訴董事責(zé)任時(shí)，就由股東會(huì)作出提起訴訟的決議，如大多數(shù)股東與該董事勾結(jié)，致使決議不能通過(guò)的，則持有一定數(shù)額的少數(shù)股東可以向監(jiān)察人請(qǐng)求提起訴訟。此種規(guī)定已被廢除。少數(shù)股東要行使代位訴訟必須首先以書(shū)面方式請(qǐng)求監(jiān)察人對(duì)董事提起訴訟。公司如果在股東提出請(qǐng)求以后的一定期限內(nèi)不提起此種訴訟，則股東可以代位公司對(duì)董事提起訴訟。
派生訴訟的前提條件是什么
二、派生訴訟提起人資格之限制
派生訴訟之提起人是否有條件上的限制，這亦是公司法關(guān)注的重要問(wèn)題之一。事實(shí)上，為防止派生訴訟泛濫而影響公司事業(yè)之發(fā)展，兩大法系國(guó)家的公司法一般對(duì)提起派生訴訟的股東資格作了諸多的限制。
1、同時(shí)所有權(quán)規(guī)則
即提起派生訴訟的股東在訴因發(fā)生時(shí)就已經(jīng)是公司的股東，并且從那時(shí)起至今仍然是公司的股東。在大陸法系國(guó)家，公司法并未規(guī)定同時(shí)所有權(quán)規(guī)則，董事責(zé)任發(fā)生的當(dāng)時(shí)是否為公司的股東在所不同。在英美法系國(guó)家，美國(guó)許多州和英國(guó)、澳大利亞一樣，并不要求股東在不適行為產(chǎn)生時(shí)具有公司股東的身份。而美國(guó)修正標(biāo)準(zhǔn)商事公司法和絕大部分州的公司法仍然要求起訴股東具備同時(shí)所有權(quán)規(guī)則。然而法律仍然是否有堅(jiān)持這一規(guī)則的必要，至今仍是最有爭(zhēng)議的問(wèn)題之一。
2、“純潔的手”原則
即提起派生訴訟的股東必須對(duì)董事的違法和不適行為未為明確的贊成、批準(zhǔn)或默認(rèn)。如果董事的違法和不適行為發(fā)生以后，股東已贊成、同意或批準(zhǔn)了該種行為，則他因?yàn)榍啡薄凹儩嵉氖帧倍幌碛写朔N訴訟提起權(quán)。再則，根據(jù)英美判例法，當(dāng)股東了解到董事違反其義務(wù)時(shí)，他必須采取積極的行動(dòng)去維護(hù)公司的利益并對(duì)此行為提出異議，否則，他因疏忽或因沒(méi)有對(duì)此予以反對(duì)而對(duì)不適行為予以默認(rèn)時(shí)，他亦因?yàn)榍啡薄凹儩嵉氖帧倍唤蛊鹪V。
3、“善意”要件
加拿大商事公司法對(duì)提起派生訴訟的原告作出了主觀上的善意之要求規(guī)定，也就是，原告在提起訴訟時(shí)必須動(dòng)機(jī)純正，必須完全是基于公司利益受到損害而為公司提起訴訟的。因而，為了自己的狹隘利益，意圖通過(guò)該種訴訟之提起而達(dá)到與董事會(huì)私下和解的目的，則因?yàn)榍啡薄吧埔狻倍环ㄍソ固崞鸹蜻M(jìn)行派生訴訟。雖然，“善意”問(wèn)題屬于原告主觀上的動(dòng)機(jī)問(wèn)題，其本質(zhì)上并無(wú)確切的內(nèi)容，而且，是否有必要作為派生訴訟的條件已受到學(xué)者的質(zhì)疑，但總的來(lái)說(shuō)，它仍然在很大程度上起到了駁回那些持異議的并希望公司能盡快地解決其問(wèn)題的股東所提起的訴訟的重要手段。
4、一定時(shí)期內(nèi)一定份額的股東之擁有
即代位公司提起派生訴訟的股東必須一定期間內(nèi)擁有法律所規(guī)定范圍內(nèi)的股份額。它是由日本商法和我國(guó)臺(tái)灣公司法所規(guī)定的要件，英美法系國(guó)家一般無(wú)此種要件之規(guī)定。根據(jù)我國(guó)臺(tái)灣公司法第214條之規(guī)定，只有繼續(xù)一年以上持有已發(fā)行股份總數(shù)10%以上之股東始可提起代位訴訟。日本商法對(duì)代位訴訟股東只作時(shí)間上的要求即自6個(gè)月前持續(xù)擁有公司股份者，而無(wú)占有份額之要求。
三 、擔(dān)保之提供
為防止股東濫用派生訴訟提起權(quán)，遏制某些不必要的或毫無(wú)意義的訴訟之發(fā)生，減少股東僥幸取勝的可能性，兩大法系國(guó)家公司法一般要求原告股東在起訴時(shí)提供擔(dān)保。在美國(guó)，公司法或有關(guān)擔(dān)保方面的法律一般要求股東為有關(guān)訴訟方面的費(fèi)用提供擔(dān)保，包括公司因?yàn)閷?duì)被告承擔(dān)責(zé)任而花費(fèi)的賠償以及有關(guān)代理律師的費(fèi)用。有時(shí)，此種費(fèi)用數(shù)額驚人，達(dá)到上千萬(wàn)美元。
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