公司企業(yè)經(jīng)營治理法律風(fēng)險(xiǎn)指南（法院版）——選擇作小股東的風(fēng)險(xiǎn)

風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)一：難以影響公司的經(jīng)營決策。在與大股東有分歧的情況下，大股東的意志更有可能轉(zhuǎn)化為公司意志或股東會(huì)決議；而小股東對于公司經(jīng)營發(fā)展的想法與計(jì)劃則難以實(shí)現(xiàn)，小股東還可能會(huì)被排擠在公司經(jīng)營之外。

風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)二：難以收回或撤回其出資。小股東的強(qiáng)制退出機(jī)制門檻較高，法定的適用條件較為嚴(yán)格，個(gè)案中不一定得以滿足。

依據(jù)與原理：

不同于上市公司或公眾公司，有限責(zé)任公司屬于封閉公司，人合性較強(qiáng)，股東之間有信賴關(guān)系，股份少的股東不一定處于弱勢，其份額少，主要基于股東自己的投資決策或股東之間的投資安排。即使個(gè)案里小股東在經(jīng)營決策中受到排擠、處于弱勢，這也主要屬于股東之間的自治范疇，因?yàn)楣蓹?quán)并不當(dāng)然包含管控公司的權(quán)能，并且股東要受制于其團(tuán)體成員身份、要服從于多數(shù)決與團(tuán)體自治機(jī)制，小股東不得因此直接請求解散公司或訴請爭奪經(jīng)營權(quán)。當(dāng)然，如果涉及侵害小股東權(quán)利，例如參會(huì)權(quán)、表決權(quán)、知情權(quán)、股利分配權(quán)等，則另有法律救濟(jì)制度或異議股東退出機(jī)制。

小股東想收回出資或退股的方式主要有三種，一是轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)，但可能因交易價(jià)格難定、交易機(jī)會(huì)較少以及公司經(jīng)營現(xiàn)狀等因素，出讓股權(quán)不一定順利；二是強(qiáng)制要求公司回購其股份，但回購條件較窄，限于公司法第74條所規(guī)定的情形；三是訴請解散公司并收回剩余資產(chǎn)，但只要公司還能夠在大股東或控制股東的控制下正常運(yùn)營，就不符合公司解散條件。（《公司法》第16、20、21、71、74、182條等）

如何降低風(fēng)險(xiǎn)：

1.針對特定事項(xiàng)或重大事項(xiàng)，由公司章程設(shè)置絕對多數(shù)決（2/3）或更高比例的多數(shù)決、累積投票制、一人一票制等決議規(guī)則。

2.在公司章程中規(guī)定或股東之間提前約定小股東的退出方式，明確退出的相關(guān)條件。

3.小股東利用好股東知情權(quán)、參會(huì)權(quán)等共益權(quán)，在積極參與公司決策的過程中盡可能了解公司，以便更好地預(yù)估自己的股權(quán)價(jià)值并收集相關(guān)材料。

4.小股東要清楚了解公司法側(cè)重保護(hù)小股東的相關(guān)機(jī)制：限制公司為控制股東提供擔(dān)保（《公司法》第16條）；向?yàn)E用股東權(quán)利的控制股東索賠權(quán)（第20條）；針對排斥自己參會(huì)的瑕疵決議的撤銷權(quán)（第22條）；知情權(quán)（第33、150條）；臨時(shí)股東會(huì)召集權(quán)（第39、40條）異議股東回購請求權(quán)（第74條）；累積投票權(quán)（參考第105條）；股東代表訴訟或稱派生訴訟權(quán)（第151條）；等等。

文章來源：廣西高院課題組課題成果

注：* 本指引主要針對有限責(zé)任公司，至于股份有限公司與上市公司另有法律法規(guī)的特別規(guī)定而與本指引不相符的，以該特別規(guī)定為準(zhǔn)。 

* 廣西法院系統(tǒng)以外的相關(guān)單位或部門需借鑒引用本指南內(nèi)容的，請標(biāo)注“廣西高院課題組課題成果”

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