標(biāo)簽：天津律師，國際貿(mào)易律師，房地產(chǎn)與建筑市場律師，海事海商律師，知識產(chǎn)權(quán)律師，訴訟與仲裁律師

【基本案情】

陳先生于2015年2月1日進(jìn)入某科技公司擔(dān)任銷售部高級客戶經(jīng)理，勞動合同期限至2018年1月31日，約定試用期為3個月。試用期滿后，陳先生的銷售業(yè)績一直未能達(dá)標(biāo)。2015年7月1日，應(yīng)公司要求，陳先生與單位簽署了《個人業(yè)績改進(jìn)計劃》，該計劃中公司給予陳先生3個月的觀察期，陳先生承諾2015年7月至9月期間其本人每月的銷售業(yè)績不低于5萬元，如未能完成該銷售業(yè)績，陳先生需自行提出辭職。后陳先生未能完成該銷售業(yè)績。2015年9月30日，某科技公司以陳先生履行其自行離職的約定為由，要求陳先生離職并收回了辦公電腦、考勤卡等。陳先生依照公司要求辦理了離職手續(xù)，但不認(rèn)為是自行離職。后陳先生提出仲裁申請，要求公司支付其違法解除勞動合同賠償金。

【仲裁意見】

仲裁委審理后認(rèn)為，本案實質(zhì)上是某科技公司與陳先生約定了解除勞動合同條件，但該約定不符合法律規(guī)定，故公司要求陳先生離職的行為構(gòu)成違法解除，支持了陳先生的仲裁請求。

【案件評析】

天津律師網(wǎng)提醒大家，解除勞動合同應(yīng)符合法律的規(guī)定。

本案中陳先生未能完成銷售業(yè)績，屬于不能勝任工作，按照《勞動合同法》第四十條第(二)項的規(guī)定，勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，才可以解除勞動合同。某科技公司與陳先生的約定，實際上是在陳先生不勝任時單位可以立即解除勞動合同，且可以不支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金。該約定不符合《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，以這種方式解除勞動合同屬于違反《勞動合同法》，構(gòu)成違法解除勞動合同。

【引申解讀】

1、用人單位能否通過“末位淘汰”“競爭上崗”等形式單方解除勞動合同？

根據(jù)《第八次全國法院民事商事審判工作會議（民事部分）紀(jì)要》第29條規(guī)定，用人單位在勞動合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或“競爭上崗”等形式單方解除勞動合同，勞動者可以用人單位違法解除勞動合同為由，請求用人單位繼續(xù)履行勞動合同或者支付賠償金。

實際上，“末位淘汰”、“競爭上崗”的問題是無論職工多么優(yōu)秀，多么努力，必然會有被淘汰的，這與單位制定一定的業(yè)績要求相比顯然不具有公平性。我勞動合同法對于單位解除員工勞動合同有明確和嚴(yán)格規(guī)定，除此之外，單位解除員工勞動合同都不符合法律規(guī)定。

2、在員工曠工多日時，用人單位能否以視為員工自動離職為由解除勞動合同？

如果單位以員工曠工多日為由解除勞動合同，條件比較嚴(yán)格：

，需要有具體的企業(yè)規(guī)章制度條款作為依據(jù)；

第二，該規(guī)章必須是通過民主程序規(guī)定，即應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定；

第三，不違反法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，建議企業(yè)規(guī)章制度具體條款應(yīng)當(dāng)表述為職工曠工達(dá)到某些時間，不建議表述為視為自動離職，單位有權(quán)單方解除合同；

第四，用人單位應(yīng)當(dāng)單方解除勞動合同事由通知工會；

第五，解除勞動合同通知必須通知送達(dá)職工；

3、單位能否與職工約定單位在無任何理由的情況下提前30日通知或者支付一個月工資的情況下可以單方解除勞動合同？

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，勞動合同的解除有雙方協(xié)商一致解除、用人單位單方解除、勞動者單方解除三類。該法對勞動合同的解除，規(guī)定了明確的法定程序和法定條件。《勞動合同法》規(guī)定，賦予勞動者享有提前一個月通知用人單位解除勞動合同的權(quán)利。但用人單位是不享有這種權(quán)利的，因為法律對用人單位有權(quán)解除合同的情形規(guī)定得非常明確。

4、單位哪些情況下可以單方解除勞動合同？

《勞動合同法》

第三十九條　勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的；

(二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

(三)嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

(五)因本法第二十六條款項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

(六)被依法追究刑事責(zé)任的。

第四十條　有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

(二)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

第四十一條　有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：

(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；

(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；

(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員：

(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；

(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的；

(三)家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

用人單位依照本條款規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

第四十二條　勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：

(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；

(三)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

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