涉外律師|意思自治原則在涉外合同中的限制

當(dāng)事人意思自治是有限的還是無限的，這在理論上是有分歧的。雖然有不少學(xué)者贊成當(dāng)事人選擇的法律在空間上是無限制的，但從杜*蘭提出這一原則時(shí)起，包括他本人在內(nèi)，絕大多數(shù)法學(xué)家及各國的立法和司法實(shí)踐，都主張當(dāng)事人的意思自治是有限的。意思自治原則在涉外合同中的限制主要有：

　　第一，合同當(dāng)事人選擇法律的限制。當(dāng)事人主張意思自治，只能在任意法范圍內(nèi)進(jìn)行，即對于強(qiáng)制性規(guī)則或關(guān)于公共秩序的法律均不允許當(dāng)事人通過選擇法律而排除其適用。專業(yè)涉外律師

　　因?yàn)槿我庑砸?guī)范允許當(dāng)事人通過協(xié)商加以改變，以充分體現(xiàn)當(dāng)事人的意思自治，使當(dāng)事人的市場行為能最大限度地反映和符合市場經(jīng)濟(jì)的供需規(guī)律和價(jià)值規(guī)律。而強(qiáng)制性規(guī)則是法律所作出的禁止性規(guī)定，是法律對人的行為的必要干預(yù)，不允許人們以協(xié)議的方式改變。此外，一些國家的法律規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律，還必須是“善意”和“合法”的，必須有“合理的根據(jù)”，必須與合同有某些聯(lián)系等。

　　第二，合同當(dāng)事人選擇法律或變更原先選擇的法律不應(yīng)使合同歸于無效或使第三人的利益受到損害。

　　因?yàn)楹贤哪康氖菫榱私灰?，交易是指?dú)立的市場主體就其所有的或管理的財(cái)產(chǎn)和利益實(shí)行交換。只有鼓勵(lì)當(dāng)事人從事更多的合法的交易活動(dòng)，才能活躍市場，優(yōu)化資源配置，加速社會(huì)財(cái)富積累，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。而合同當(dāng)事人選擇法律或變更原先選擇的法律使合同歸于無效違背了合同的本旨，破壞了交易的進(jìn)行，是法律所不允許的。合同當(dāng)事人選擇法律或變更原先選擇的法律使第三人的利益受到損害，是合同侵權(quán)行為，更是法律所禁止的。

　　第三，合同當(dāng)事人采用意思自治原則時(shí)，應(yīng)當(dāng)排除反致的適用。

　　所謂的反致是指甲國法院在處理某一涉外民事案件時(shí)，根據(jù)內(nèi)國的沖突規(guī)范指定，應(yīng)適用乙國法。而乙國的沖突規(guī)范卻指定該涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用甲國法，結(jié)果甲國法院適用了內(nèi)國的實(shí)體法來確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。由于目前多數(shù)國家的立法和有關(guān)的國際條約都規(guī)定，當(dāng)事人所選擇的法律應(yīng)一國的實(shí)體法，而不應(yīng)包括該國的沖突規(guī)范。1980年歐共體《關(guān)于合同義務(wù)法律適用公約》第15條規(guī)定：“凡適用依本公約確定的任何-國家的法律，意即適用該國現(xiàn)行的法律規(guī)則而非適用其國際私法規(guī)則”。因此，在采用當(dāng)事人意思自治原則的場合，反致制度被普遍排除。

　　第四，合同當(dāng)事人采用意思自治原則不能適用在當(dāng)事人的締約能力方面。

　　傳統(tǒng)的認(rèn)為，當(dāng)事人的締約能力應(yīng)適用當(dāng)事人屬人法。但在商業(yè)貿(mào)易中，如果當(dāng)事人屬人法認(rèn)為其無行為能力，而依合同締約地法認(rèn)為有行為能力，或依當(dāng)事人屬人法認(rèn)為有行為能力，而依合同締結(jié)地法認(rèn)為無行為能力，都會(huì)給交易帶來了麻煩。法國最高法院于1861年審理的“李*蒂案”就是一個(gè)典型的判例。法國法院沒有援引當(dāng)事人本國法，即墨西哥法，而是直接選用了行為地法，即法國法，認(rèn)定合同有效。我國有關(guān)法律也規(guī)定，涉外合同當(dāng)事人的行為能力問題，原則上適用其本國法，但如果行為地在我國，而依我國法律認(rèn)定當(dāng)事人有行為能力的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其有行為能力。

　　隨著wto的加入，我國與世界經(jīng)濟(jì)的交往將越來越頻繁，涉外合同關(guān)系的發(fā)生將會(huì)越來越多。為促進(jìn)國際市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，促使國際經(jīng)濟(jì)交易安全、平穩(wěn)和有序的進(jìn)行，維護(hù)自身的合法權(quán)益，必須要充分理解意思自治原則的內(nèi)涵，掌握意思自治原則的適用范圍及其限制性的規(guī)定。

二、涉外律師事務(wù)所簡介

    上海錦天城（天津）律師事務(wù)所，是一家提供全方位法律服務(wù)的、全國領(lǐng)先的律師事務(wù)所。錦天城律師事務(wù)所在二十大城市（北京、深圳、杭州、蘇州、南京、成都、重慶、太原、青島、廈門、天津、濟(jì)南、合肥、鄭州、福州、南昌、西安、廣州、武漢、長春）開設(shè)分所。

三、涉外律師簡介

    田律師，執(zhí)業(yè)律師，法律碩士，英語專業(yè)八級，具有深厚的法學(xué)理論功底和豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，從業(yè)十余年來，在涉外合同糾紛、外商投資企業(yè)、股權(quán)收購、國際貿(mào)易糾紛、海事海商糾紛、外商投資法律咨詢、涉外仲裁、涉外訴訟、外商投資企業(yè)法律顧問等方面有深入的研究和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。

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