一、涉外律師|對外勞務(wù)合作中的法律關(guān)系

對外勞務(wù)合作是二十世紀(jì)中期特別是近30年來發(fā)展中國家出口貿(mào)易的重要項(xiàng)目，具體方式為：由勞務(wù)輸出國的有關(guān)單位(派遣單位)在本國招募各類勞務(wù)人員，將他們派往勞務(wù)輸入國，為特定的項(xiàng)目或企業(yè)(要派單位)提供勞務(wù)。目前，我國的對外勞務(wù)合作就是指勞務(wù)出口。

1、對外勞務(wù)合作的法律性質(zhì)

我國境內(nèi)具有對外勞務(wù)經(jīng)營權(quán)的派遣單位與境外要派單位之間的勞務(wù)合作協(xié)議，是一種國際服務(wù)貿(mào)易合同。我國的對外勞務(wù)合作的具體經(jīng)營方式有兩種：一種是對外勞務(wù)經(jīng)營企業(yè)自行組織、培訓(xùn)勞動(dòng)力向境外輸出;一種是由具有對外勞務(wù)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)在全國范圍內(nèi)代理不具有對外勞務(wù)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)輸出本企業(yè)的勞務(wù)人員。無論采用其中的哪一種方式，勞動(dòng)者都是與境內(nèi)的派遣單位建立勞動(dòng)關(guān)系，而又根據(jù)勞動(dòng)合同的規(guī)定向作為第三人的境外要派單位給付勞務(wù)。派遣單位在與外派勞務(wù)人員簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)出示其直接或通過代理方與境外要派單位簽訂的對外勞務(wù)合作協(xié)議。知名涉外律師

外派勞務(wù)人員與派遣單位訂立的勞動(dòng)合同(簡稱外派勞動(dòng)合同)必須明確規(guī)定外派勞動(dòng)者的權(quán)利、義務(wù)，包括工作任務(wù)、工作期限、境外待遇、應(yīng)遵守的紀(jì)律、休假辦法、有關(guān)獎(jiǎng)罰規(guī)定等。“各派出單位(含派人單位)可按與外方雇主簽訂的外派人員合同工資的一定比例收取管理費(fèi)和手續(xù)費(fèi)。收取的管理費(fèi)和手續(xù)費(fèi)總額不得超過外派人員合同工資(扣除在駐在國繳納個(gè)人所得稅)的25%，主要用于組織和管理外派人員所發(fā)生的費(fèi)用支出;外派人員按照合同規(guī)定交納管理費(fèi)和手續(xù)費(fèi)后的工資凈額及獎(jiǎng)金、加班費(fèi)等歸個(gè)人所有。”為了保證外派勞動(dòng)者在境外的生活需要，派遣單位的工資支付義務(wù)一般是由要派單位代為履行的。

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 根據(jù)世界貿(mào)易組織的規(guī)定，對外勞務(wù)合作是一種通過“一成員國自然人向另一成員國領(lǐng)域流動(dòng)”的方式進(jìn)行的服務(wù)貿(mào)易。《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定——關(guān)于本協(xié)定項(xiàng)下提供服務(wù)的自然人流動(dòng)的附件》第2條規(guī)定：“本協(xié)定不得適用于影響尋求進(jìn)入一成員國就業(yè)市場的自然人的措施，也不得適用于在永久基礎(chǔ)上有關(guān)公民身份、居住或就業(yè)的措施。”這就是說，通過對外勞務(wù)合作方式進(jìn)入他國的自然人，在該國的存在是暫時(shí)的，不能據(jù)以取得該國公民資格、永久居留權(quán)或視為在該國受雇。因此，外派勞務(wù)人員雖然在境外履行勞動(dòng)義務(wù)，但應(yīng)視為在境內(nèi)就業(yè)。

 2、與境內(nèi)勞動(dòng)派遣對比

 所謂勞動(dòng)派遣，是一種靈活性的就業(yè)方式，涉及到三方關(guān)系，即用人單位將其雇員派往第三方提供勞務(wù)。在三方之間，存在兩個(gè)連環(huán)的合同，即勞動(dòng)者與用人單位之間的勞動(dòng)合同和用人單位與第三方之間的勞務(wù)合作協(xié)議。我國境內(nèi)的勞動(dòng)派遣有幾種比較常見的類型：

一，用人單位為了管理上的需要而派出自已的雇員到作為獨(dú)立法人的子公司工作。

二，用人單位為了避免大量解雇職工引起諸多麻煩(比如經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額巨大或影響社會(huì)穩(wěn)定等)而將富余勞動(dòng)力派往其他單位工作。

三，由專門的勞動(dòng)派遣組織長期聘用某些特殊工種的勞動(dòng)者，來滿足不特定第三人的特殊用工需求——其用工需求的特殊性，有的表現(xiàn)為用工時(shí)間是臨時(shí)性的或非全日制的，比如由家政公司派遣同一名鐘點(diǎn)工在同一時(shí)期為多個(gè)家庭服務(wù);有的表現(xiàn)為相關(guān)工種是特別的，比如保安公司派遣保安人員為其他單位服務(wù)。

對外勞務(wù)合作事實(shí)上是一種特別的勞動(dòng)派遣。與境內(nèi)勞動(dòng)派遣相比，兩者的共同特點(diǎn)在于“雇用和使用分離”。但是，由于勞動(dòng)義務(wù)的履行地在境外，外派勞動(dòng)者的權(quán)利義務(wù)就不只受到國內(nèi)法的調(diào)整。

3、與境外就業(yè)中介對比

所謂境外就業(yè)，就是指中國公民到境外自謀職業(yè)，與境外雇主直接簽訂、雙方互相直接履行勞動(dòng)合同的就業(yè)行為。境外就業(yè)的中國公民受到中國政府的外交保護(hù)，但他們與雇主之間的權(quán)利義務(wù)并不適用我國勞動(dòng)法。多數(shù)國家對外國人就業(yè)實(shí)行嚴(yán)格的限制，但一旦外國人被允許入境就業(yè)，在勞動(dòng)法的適用上一般都會(huì)給予國民待遇，即使雇主與雇員的國籍相同并且約定適用其本國法。我國《勞動(dòng)法》也未排除對在華就業(yè)外國人的適用。當(dāng)然，也有若干例外規(guī)定，比如：在美國，盡管《全國勞動(dòng)關(guān)系法》(national labor relations act)和《公平勞動(dòng)基準(zhǔn)法》(fair labor standards act)所規(guī)定的權(quán)利同樣地適用于本國公民和外國人，但諸如社會(huì)醫(yī)療保險(xiǎn)和公共醫(yī)療補(bǔ)助的政府津貼則只對美國公民提供。

境外就業(yè)中介，即為中國公民境外就業(yè)或者為境外雇主在中國境內(nèi)招聘中國公民到境外就業(yè)提供相關(guān)服務(wù)，也是一種完全不同于對外勞動(dòng)合作的經(jīng)營活動(dòng)。

第一，境外就業(yè)的中國公民與境外就業(yè)中介機(jī)構(gòu)之間不存在勞動(dòng)關(guān)系;而對外派勞務(wù)人員則與派遣單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系。

第二，境外就業(yè)并非必然以境外就業(yè)中介為前提，中國公民只要符合東道國(地區(qū))的法定條件并能自身獲得必要的信息就可以直接與受雇于境外雇主;而外派勞務(wù)人員在國外提供勞務(wù)則以派遣單位與境外要派單位之間訂立對外勞動(dòng)合作合同為前提。

第三，中介機(jī)構(gòu)無須對勞動(dòng)者承擔(dān)任何勞動(dòng)合同上的給付義務(wù);而對外勞務(wù)合作中的派遣單位則對外派勞務(wù)人員負(fù)有勞動(dòng)合同上的給付義務(wù)。

二、涉外律師事務(wù)所簡介

上海錦天城（天津）律師事務(wù)所，是一家提供全方位法律服務(wù)的、全國領(lǐng)先的律師事務(wù)所。錦天城律師事務(wù)所在二十大城市（北京、深圳、杭州、蘇州、南京、成都、重慶、太原、青島、廈門、天津、濟(jì)南、合肥、鄭州、福州、南昌、西安、廣州、武漢、長春）開設(shè)分所。

三、涉外律師簡介

田律師，執(zhí)業(yè)律師，法律碩士，英語專業(yè)八級，具有深厚的法學(xué)理論功底和豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，從業(yè)十余年來，在涉外合同糾紛、外商投資企業(yè)、股權(quán)收購、國際貿(mào)易糾紛、海事海商糾紛、外商投資法律咨詢、涉外仲裁、涉外訴訟、外商投資企業(yè)法律顧問等方面有深入的研究和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。

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