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涉外律師|涉外家事案件有哪些代理技巧_
發(fā)布日期:2022-04-06
涉外律師|涉外家事案件有哪些代理技巧

一、涉外家事案件的特點


家事案件涉外在如今看來已經(jīng)并不鮮見。隨著社會的進一步開放以及國際交流的增多,涉外家事逐步演變?yōu)榻袢盏囊褳槿藗兯軓V泛接受的一種家庭關(guān)系的模式。在從前,一說起涉外家事,大家腦海中能夠聯(lián)想到的往往是跨國婚姻。然而,如今涉外家事的外沿已經(jīng)得到了很大的發(fā)展。廣義的涉外家事案件,不僅包含身份關(guān)系涉外,還包括有財產(chǎn)關(guān)系涉外、涉及某些案件事實涉外(如雙方在美國簽署了婚前協(xié)議)。案由也不僅包括離婚糾紛,子女撫養(yǎng)糾紛、繼承糾紛等也是常見的涉外家事案件。總的來說,在進入21世紀第二個十年以來,涉外家事案件發(fā)生了如下一些變化值得關(guān)注:專業(yè)涉外律師

1、涉外情形種類多樣

如上文所述,目前的涉外家事案件已經(jīng)不僅僅停留在身份關(guān)系的涉外性上,而是有了很大的擴展。比如,夫妻雙方都為中國國籍,但是在美國生育了一子,該子女為美國國籍,則他們的離婚案件因為涉及子女涉外,就具有涉外性。又比如,夫妻均為中國國籍,雙方在澳大利亞購買了一套房屋,在涉及離婚訴訟時,他們的離婚案件也具有涉外性。對于這類案件,我們也將其視作涉外家事案件來處理。

涉外律師|涉外家事案件有哪些代理技巧

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2、婚前協(xié)議備受青睞。

幾年前,婚前協(xié)議對于中國人來說還是個很新鮮很難理解且很傷情感的“怪物”。但是,當(dāng)選擇涉外婚姻不再是大部分中國女孩子改善生活和謀取經(jīng)濟利益的手段時,更多的人傾向于不再把愛情摻雜更多的經(jīng)濟糾葛,婚前協(xié)議便越來越反映出人們在選擇涉外婚姻時的理性思考和對愛情基礎(chǔ)的重視。但近兩年,筆者參與起草的婚前協(xié)議每年數(shù)量大約在7-8份,其中許多都具有涉外背景。當(dāng)然,婚前協(xié)議在法律的實踐過程中也會遇到法律沖突適用的問題,這需要起草者在起草時加以注意。

3、財產(chǎn)形式更加多樣化。

與以往很多外國人只是短期在中國出差、訪問或留學(xué)等情況所導(dǎo)致的涉外婚姻中財產(chǎn)形式單一化不同,越來越多的外國人與中國配偶方在中國結(jié)婚后,會選擇在中國定居?;橐鲫P(guān)系更加持久,相應(yīng)的婚姻財產(chǎn)形式也越來越多樣化,早已不限于以往的薪金收入,還包括房產(chǎn)、公司資產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)等有形和無形資產(chǎn)的增加,甚至涉及境外公司或上市公司的資產(chǎn)。這時,要求律師具有豐富的處理婚姻家事案件的經(jīng)驗。

二、涉外家事案件的代理實務(wù)要點

涉外家事案件其實并不復(fù)雜。但是,涉外家事案件又與境內(nèi)的家事案件代理有所區(qū)別,這些區(qū)別主要在于涉外家事案件的一些特殊程序要求。這些特殊的程序要求主要在于以下幾個方面:

1、涉外婚姻案件的管轄問題

我國法院的一般管轄原則是“原告就被告”。涉外離婚案件也以“原告就被告”作為地域管轄的一般原則,但是畢竟涉外案件有其特殊性,所以民事訴訟法及相關(guān)司法解釋作了特殊的具體規(guī)定。我國《民事訴訟法》第22條規(guī)定,對于民事案件管轄權(quán)確定的一般原則是:“對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄?!钡?3條規(guī)定,“對于不在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。”從我國《民事訴訟法》及《民訴意見》的規(guī)定來看,我國法院對于離婚案件的管轄還是以屬地管轄為主。許多律師詢問筆者是不是按照婚姻締結(jié)地來確定離婚案件的的管轄,但實際上只有“華僑在中國國內(nèi)結(jié)婚,且其目前居住國法院不受理其離婚案件時”一種情形適用婚姻締結(jié)地法院管轄。

在涉外管轄這一問題上,比較有爭議的一點是,對于雙方都是外國人的案件如何處理。有學(xué)者認為只要原告在國內(nèi)形成經(jīng)常居住地(通常認為是居住滿一年),那么就可以認為該離婚案件中的一方與中國有連接點,那么中國法院就有權(quán)進行管轄。但是實踐中因為這類案件雙方都是外國人,又在國外結(jié)婚,所以法院一般不會受理,完全有理由拒絕當(dāng)事人的起訴要求。但是如果雙方能達成一致意見,只是通過國內(nèi)法院以判決或調(diào)解書的形式認定,那么如果雙方都愿意接受中國法院的管轄,那么法院通常是可以受理的。

2、涉外婚姻案件法律的適用

在涉外案件的法律適用上,有沖突法與準據(jù)法之分,所謂沖突法是指在發(fā)生適用法律沖突時怎樣確認到底適用哪國法律的一種法律選擇的規(guī)則,這就類似于國內(nèi)法中程序法,他并非解決實體權(quán)利義務(wù)問題,而是告訴人們該適用什么法律以及如何適用。而準據(jù)法是指經(jīng)沖突規(guī)范指定援用來具體確定民商事法律關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)的特定的實體法,最終確定的用來解決雙方之間實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律。

在我國,在解決涉外婚姻問題方面,我國的相關(guān)沖突法規(guī)定結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地的法律;離婚適用法院地法律。根據(jù)該規(guī)定,若要確定雙方婚姻關(guān)系是否成立,則應(yīng)依據(jù)婚姻地接地法律來進行判斷;若雙方解除婚姻關(guān)系,則因雙方接受中國法院的管轄,故應(yīng)適用中國法律作為審理案件的依據(jù)。

3、外國法院判決的承認與執(zhí)行

我國法院的判決在國外不當(dāng)然具有法律效力,同樣,對于國外或者港、澳、臺地區(qū)法院的判決,在國內(nèi)法院也不當(dāng)然具有法律效力,國內(nèi)法院需要經(jīng)過一定的承認或者認可程序才可以賦予其在我國境內(nèi)的法律效力。這就涉及到在國外法院判決書的承認以及港澳臺地區(qū)法院判決的認可問題。這在1991年最高院頒布的相關(guān)司法解釋《關(guān)于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》進行了專門的規(guī)定。需要提醒注意的是,我國目前僅就國外法院的離婚判決中解除身份關(guān)系條款予以承認與執(zhí)行,對于子女撫養(yǎng)及財產(chǎn)分割條款仍然需要適用互惠原則進行。

4、涉外婚姻案件法律文書的公證與認證

在我們代理涉外離婚案件中,如果當(dāng)事人的結(jié)婚時的國外登記注冊的,那么,當(dāng)事人的結(jié)婚證書需要進行公證和認證;如果其本人不能來中國進行離婚訴訟,他的身份證件,起訴狀和離婚意見書等材料則需要進行公證和認證,或者直接在中國駐該國使領(lǐng)館進行公證。

但是,辦理公證和認證的時候需要注意:首先,申請委托書公證的當(dāng)事人必須親自來總領(lǐng)館辦理。委托事項涉及夫妻雙方利益的,必須雙方同時到總領(lǐng)館辦理;其次,委托書應(yīng)用墨水筆書寫,字跡必須清楚、工整、不得涂改。委托書必須在領(lǐng)事面前簽名,填寫日期;最后,文書經(jīng)使領(lǐng)館公證后,不得任意拆裝或涂改。

三、涉外家事案件的代理技巧

1、信任基礎(chǔ)的建立

家事類案件,與公司、經(jīng)濟類案有著很大的區(qū)別,除了需要掌握法律、民事訴訟法等相關(guān)法律的規(guī)定和中國法院處理婚姻家庭案件的司法操作實踐外,家事律師要以心理咨詢師的角色步入到案件中去。這往往是由婚姻家庭案件的特殊性決定的。由于婚姻家庭案件所涉及到的事情的隱秘性和私人性,與人身關(guān)系聯(lián)系緊密,即使是對自己的律師,當(dāng)事人也往往心存顧慮。如果客戶是土生土長的外國人,則代理律師更要做好中國文化的解釋工作,若客戶能夠理解律師,才能達成雙方之間信任合作的基礎(chǔ)。

2、做好法律的釋明

涉外案件的法律釋明包含兩個方面。即對于國內(nèi)客戶進行關(guān)于涉外特殊程序的釋明,以及對于國外客戶進行關(guān)于中國法律的釋明。

對于涉外家事案件的啟動,律師在內(nèi)心中一定需要有一個時間的概念,由于涉外案件通常涉及送達程序,通常先要進行外交送達,若無法送到到則需要再次公告送達。加上離婚案件第一次判決不離的慣例,一起離婚案件通常在通過上述途徑解決的過程需要長達兩年以上。對此,需要提前告知客戶給予客戶足夠的心理準備。

對于國外客戶,其通常對于中國的法律并不了解,尤其是對于中國的調(diào)解制度更是陌生。所以為了避免國外客戶在案件的訴訟過程中產(chǎn)生質(zhì)疑,建議律師提前將案件的實體處理及程序提前告知客戶并進行釋明。

3、對于境外財產(chǎn)的處理

通常情況下,我國法院在審判實踐中對于位于雙方當(dāng)事人位于境外的資產(chǎn)不予處理。當(dāng)然,這并不絕對。在筆者原所代理的某上市公司股東離婚糾紛案件中,最高院依然將美國上市的股份進行了處理。而在實踐中,也存在雙方調(diào)解時一方明確放棄自己在位于境外的財產(chǎn)權(quán)利,而由另一方在調(diào)解書中明確就該部分予以補償?shù)陌咐?br />
當(dāng)然,同樣在實踐中,法院直接以判決方式處理家事案件中境外資產(chǎn)的,筆者還未發(fā)現(xiàn)。在涉及這一部分資產(chǎn)處理時,若法院未處理的,雙方可以在財產(chǎn)所在地另行提起訴訟。或者,雙反可以通過協(xié)議約定的方式來約定關(guān)于這些境外財產(chǎn)的處理,這些約定在美國、日本、英國、加拿大、澳大利亞等發(fā)達國家一般具有法律效力。

四、涉外律師事務(wù)所簡介

    上海錦天城(天津)律師事務(wù)所,是一家提供全方位法律服務(wù)的、全國領(lǐng)先的律師事務(wù)所。錦天城律師事務(wù)所在二十大城市(北京、深圳、杭州、蘇州、南京、成都、重慶、太原、青島、廈門、天津、濟南、合肥、鄭州、福州、南昌、西安、廣州、武漢、長春)開設(shè)分所。

五、涉外律師簡介

    田律師,執(zhí)業(yè)律師,法律碩士,英語專業(yè)八級,具有深厚的法學(xué)理論功底和豐富的法律實務(wù)經(jīng)驗,從業(yè)十余年來,在涉外合同糾紛、外商投資企業(yè)、股權(quán)收購、國際貿(mào)易糾紛、海事海商糾紛、外商投資法律咨詢、涉外仲裁、涉外訴訟、外商投資企業(yè)法律顧問等方面有深入的研究和豐富的實踐經(jīng)驗。

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