新版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》：雙重作用

新《目錄》繼續(xù)保持了以鼓勵(lì)外商投資為主的產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向政策，近年來外資并購中國裝備制造業(yè)的顯示表明，利用外資要堅(jiān)持科學(xué)發(fā)展觀，既鼓勵(lì)外商投資中國裝備制造業(yè)，又要有所限制。 

　　中國在振興裝備制造業(yè)過程中，缺乏資金和技術(shù)是一個(gè)主要問題。長期以來，中國采取"以市場換技術(shù)"的策略，通過各種手段吸引外商投資，其中《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》在鼓勵(lì)外商投資中國的裝備制造業(yè)方面發(fā)揮了重要的作用。推薦閱讀：中華人民共和國外商投資法

　　胡錦濤總書記在十七大報(bào)告中指出："創(chuàng)新-利用外資方式，優(yōu)化利用外資結(jié)構(gòu)，發(fā)揮利用外資在推動(dòng)自主創(chuàng)新、產(chǎn)業(yè)升級(jí)、區(qū)域協(xié)調(diào)發(fā)展等方面的積極作用。"中國不僅要吸引外商投資，創(chuàng)新-利用外資的方式，更重要的是讓外資在中國發(fā)揮積極的作用，最近修訂的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》充分體現(xiàn)了十七大的這一精神。

　　新《目錄》的鼓勵(lì)外商投資導(dǎo)向

　　長期以來，中國一直堅(jiān)持以鼓勵(lì)外商投資為主的產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向政策，自1995年首次頒布《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，1997年和2004年又對(duì)《目錄》進(jìn)行修訂，以進(jìn)一步鼓勵(lì)外商投資。2007年10月31日，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，國家發(fā)改委和商務(wù)部聯(lián)合頒布了《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2007年修訂)》(以下稱新《目錄》)，自2007年12月1日起施行，2004年版《目錄》同時(shí)廢止。

　　修訂后的新《目錄》總條目有478條，其中鼓勵(lì)類351條，比2004年版《目錄》增加了94條，鼓勵(lì)類條目增加約37%。根據(jù)新《目錄》的規(guī)定，在裝備制造領(lǐng)域繼續(xù)保持了中國以鼓勵(lì)外商投資為主的產(chǎn)業(yè)導(dǎo)向政策。商務(wù)部新聞發(fā)言人王*培說，新《目錄》將引導(dǎo)外資更多投向現(xiàn)代農(nóng)業(yè)、高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)、現(xiàn)代服務(wù)業(yè)、高端制造環(huán)節(jié)和基礎(chǔ)設(shè)施。推薦閱讀：涉外律師丨外商投資法什么時(shí)候生效的？

　　根據(jù)新《目錄》的規(guī)定，在裝備制造領(lǐng)域，具有一定高新技術(shù)含量的裝備制造業(yè)繼續(xù)鼓勵(lì)外商投資，以機(jī)床行業(yè)為例，2004年版《目錄》鼓勵(lì)外商投資三軸以上聯(lián)動(dòng)的數(shù)控機(jī)床、數(shù)控系統(tǒng)及伺服裝置制造，在新《目錄》里則鼓勵(lì)外商投資五軸聯(lián)動(dòng)數(shù)控機(jī)床、數(shù)控座標(biāo)鏜銑加工中心、數(shù)控座標(biāo)磨床、五軸聯(lián)動(dòng)數(shù)控系統(tǒng)及伺服裝置、精密數(shù)控加工用高速超硬刀具。

　　備受關(guān)注的軌道交通運(yùn)輸設(shè)備領(lǐng)域里包括高速鐵路、鐵路客運(yùn)專線、城際鐵路、干線鐵路及城市軌道交通運(yùn)輸設(shè)備的整車和關(guān)鍵零部件(牽引傳動(dòng)系統(tǒng)、控制系統(tǒng)、制動(dòng)系統(tǒng))的研發(fā)、設(shè)計(jì)與制造也被列入新《目錄》的鼓勵(lì)類中。

　　大型盾構(gòu)設(shè)備如直徑6米以上盾構(gòu)機(jī)系統(tǒng)集成設(shè)計(jì)與制造、直徑5米以上全斷面硬巖掘進(jìn)機(jī)(tbm)系統(tǒng)集成設(shè)計(jì)與制造，深海采油裝備如工作水深大于600米的海底采油、集輸設(shè)備，工作水深大于500米的浮式鉆井系統(tǒng)和浮式生產(chǎn)系統(tǒng)，石油勘探、鉆井、集輸設(shè)備如絞車功率大于3000千瓦、頂部驅(qū)動(dòng)力大于850千瓦、鉆井泵功率大于1800千瓦的深海用石油鉆機(jī)，鉆井深度9000米以上的陸地石油鉆機(jī)和沙漠石油鉆機(jī)，1000萬噸/年煉油裝置用80噸及以上活塞力往復(fù)壓縮機(jī)，數(shù)控石油深井測井儀，石油鉆井泥漿固孔設(shè)備等高新技術(shù)的裝備制造行業(yè)都在新《目錄》中有所體現(xiàn)。

　涉及工業(yè)自動(dòng)化領(lǐng)域的如垂直多關(guān)節(jié)工業(yè)機(jī)器人、焊接機(jī)器人及其焊接裝置設(shè)備制造明確列入鼓勵(lì)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄。

　　表1 近年來外資并購中國裝備制造企業(yè)的案例 

　　年份裝備制造企業(yè)外資并購領(lǐng)域

　　2001大連第二*機(jī)廠英*伯頓電機(jī)集團(tuán)冶-金起重電機(jī)

　　2001華-為安圣電氣有限*司美國愛默生電氣公司電氣

　　2001.10.23上海貝爾有*公司美國阿爾卡特公司通信業(yè)

　　2002.7無錫華芝半導(dǎo)體有限公司日本東芝*司半導(dǎo)體

　　2003沈陽鑿巖機(jī)械*份有限公司瑞典阿特拉斯·科普*公司鑿巖機(jī)械

　　2003.12西*軸承股份有限公司德國fac公司鐵路軸承

　　2004佳木斯聯(lián)*收割機(jī)廠美國約翰迪爾公司工程機(jī)械

　　2004佳木斯煤機(jī)和雞西煤機(jī)美國國際煤機(jī)公司煤炭機(jī)械

　　2004.4大連電*廠新加坡威斯特電機(jī)公司中小電機(jī)

　　2004.8無*威孚高科德國博-世集團(tuán)燃油噴射系統(tǒng)

　　2004.11山東工*機(jī)械有限公司美國卡*彼勒公司大型聯(lián)合收割機(jī)

　　2005.4哈爾濱第一工具公司美國格里森*司精密刀具

　　2005遼寧錦西化機(jī)*平機(jī)械分廠德國西*子公司化工機(jī)械

　　2005.9徐工*團(tuán)工程機(jī)械有限公司美國*雷投資集團(tuán)工程機(jī)械

　　2005江鈴汽車股*有限公司美國福特*車公司商用車

　　2006.5.30洛陽軸承集團(tuán)有限公司德國舍*勒集團(tuán)軸承

　　2007.7.7武漢鍋爐武漢鍋爐股份有限公司法國阿*斯通公司旗下阿*斯通(中國)投資公司鍋爐

　　外商投資的技術(shù)溢出效應(yīng)

　　鼓勵(lì)外商投資不僅解決了中國發(fā)展過程中的資金問題，還能促進(jìn)中國裝備制造業(yè)技術(shù)的進(jìn)步。在一些裝備制造領(lǐng)域，外商投資產(chǎn)生的技術(shù)溢出相當(dāng)一部分填補(bǔ)了國內(nèi)技術(shù)的空白。

　　跨國公司在中國以各種形式設(shè)立的研發(fā)中心超過980家，主要集中在技術(shù)密集型行業(yè)，如電子及通訊設(shè)備制造業(yè)、交通運(yùn)輸設(shè)備制造業(yè)、醫(yī)藥制造業(yè)、化學(xué)原料及化學(xué)品制造業(yè)。推薦閱讀：外商投資法突出知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)

　　摩托*拉、西*子、飛*浦、北*網(wǎng)絡(luò)、杜-邦、通*電器、通用*車、大眾*車等，都根據(jù)全球經(jīng)營戰(zhàn)略在中國設(shè)立了研發(fā)中心，聘用的人才都是中國的高校畢業(yè)生或者引進(jìn)的留學(xué)歸國人員。另外，這些研究機(jī)構(gòu)與國內(nèi)大學(xué)、研究機(jī)構(gòu)加強(qiáng)合作，研發(fā)成果大部分由合作雙方共享產(chǎn)權(quán)，技術(shù)溢出效應(yīng)顯現(xiàn)。

　　商務(wù)部在第十一屆中國國際貿(mào)易投資洽談會(huì)上透露，截至2007年7月底，中國累計(jì)批準(zhǔn)設(shè)立外商投資企業(yè)61萬多家，實(shí)際利用外資金額7200億美元，目前全球500強(qiáng)企業(yè)中已有480多家在中國投資設(shè)立了企業(yè)。

　外商投資中國裝備制造業(yè)引發(fā)潛在風(fēng)險(xiǎn)

　　中國采取"以市場換技術(shù)"的策略鼓勵(lì)外商投資，雖然給中國帶來了一些先進(jìn)的技術(shù)，但是，由于近年來外資投資方式正在發(fā)生轉(zhuǎn)變，采取從合作、合資到并購裝備制造骨干企業(yè)，實(shí)現(xiàn)外商的獨(dú)資，這為中國帶來了風(fēng)險(xiǎn)。

　　外資投資中國的裝備制造企業(yè)，最初幾年，外資往往是利用中國的裝備制造企業(yè)經(jīng)營困難或者債務(wù)沉重等情況，在中國國企改革的大背景下，以資產(chǎn)重組和盤活國有資產(chǎn)的名義，外資與中國的裝備制造骨干企業(yè)的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)合資，先從外商控股開始，然后實(shí)現(xiàn)向外商獨(dú)資的漸進(jìn)式演變。早在1998年12月，英*伯頓電機(jī)集團(tuán)與大連*二電機(jī)廠以合資的形式，組建了大連伯頓電機(jī)有*公司，到了2001年，外方收購了中方持有的合資企業(yè)33%的股份，完成了由合資企業(yè)向外商獨(dú)資企業(yè)的轉(zhuǎn)化。2001年，德國的軸承生產(chǎn)商fag公司與西*軸承合資，成立了富安*鐵路軸承(寧夏)有限公司。2002年，德國依納*司收購fag公司，2004 年，中方轉(zhuǎn)讓持有的40%股份，企業(yè)也變?yōu)榱送馍酞?dú)資公司。

　　在國際裝備制造業(yè)轉(zhuǎn)移的背景下，近年來外資進(jìn)入中國裝備制造業(yè)的力度、深度和廣度都在不斷加大，尤其是近幾年來并購案大量出現(xiàn)。2004年以來出現(xiàn)外資并購中國裝備制造業(yè)的狂潮，外資開始以直接投資、股權(quán)收購等方式并購中國的裝備制造骨干企業(yè)，即"斬首"并購。直到現(xiàn)在尚未宣判的凱-雷并購徐*案是國際投資購買基金并購中國裝備制造骨干企業(yè)的第一例，也是"外國收購基金進(jìn)入中國的分水嶺"。之后，2007年，又有法國阿*斯通公司從武*集團(tuán)收購了武鍋b51%股份，全部收購價(jià)格為3.38億元，成為其新的控股股東。

　　而最近外資的動(dòng)向表明，外資看中的不僅是幾個(gè)中國的裝備制造骨干企業(yè)，外資并購上升到了戰(zhàn)略高度，甚至采取聯(lián)合行動(dòng)，意圖在中國的裝備制造行業(yè)的某些領(lǐng)域取得壟斷地位。據(jù)悉，卡*彼勒早已有了鯨吞中國整個(gè)機(jī)械制造業(yè)的意圖，并購了中國的工程機(jī)械骨干企業(yè)山-工機(jī)械后，卡*彼勒高層多次到廈-工、三*重工、上柴、柳-工等企業(yè)"踩點(diǎn)"。

　　裝備制造業(yè)的行業(yè)本身復(fù)雜，細(xì)分行業(yè)眾多，往往是一個(gè)產(chǎn)品就代表一個(gè)子行業(yè)，這個(gè)特性很容易導(dǎo)致骨干企業(yè)就能壟斷某個(gè)行業(yè)。在裝備制造業(yè)的某些領(lǐng)域，中國企業(yè)與外資企業(yè)在品牌、資金、技術(shù)、管理方面還存在相當(dāng)大的差距，外資并購骨干裝備制造企業(yè)后，壟斷的形成就不可避免。

　　廈門工程機(jī)械股*有限公司董事長王*東也對(duì)媒體表示，某些跨國巨頭圖謀的不僅是中國市場，更多的是從全球產(chǎn)業(yè)鏈的角度，"整合"中國市場和資源，把中國的裝備制造業(yè)納入其全球產(chǎn)業(yè)鏈，以確保在全球市場的絕對(duì)優(yōu)勢。如果不謹(jǐn)慎對(duì)待，中國的裝備制造企業(yè)將淪為跨國公司的加工車間。

　　國務(wù)院研究室副主任江*涓認(rèn)為，中國吸收外資的方式從新設(shè)企業(yè)為主轉(zhuǎn)向新設(shè)和并購兩種方式并重，未來中國外資并購的案例會(huì)增加，需要引導(dǎo)和規(guī)范外資并購?fù)顿Y行為。

　　利用外資要堅(jiān)持科學(xué)發(fā)展觀

　　外資涌入帶來的潛在風(fēng)險(xiǎn)表明，利用外資要堅(jiān)持科學(xué)的發(fā)展觀，既要鼓勵(lì)外資進(jìn)入，又要有所限制。最近公布的新目錄對(duì)外商投資有新的規(guī)定，其中包括限制類87條，禁止類40條，分別比現(xiàn)2004年版《目錄》增加了9條和5條。技術(shù)水平低、污染嚴(yán)重等不符合科學(xué)發(fā)展觀的產(chǎn)業(yè)都列入到了限制類和禁止類。

　　根據(jù)新《目錄》，外商投資裝備制造業(yè)，可以分為鼓勵(lì)投資、限制投資和禁止投資三種形式。限制的形式分為三種：限于合作、合資;中方控股。推薦閱讀：天津律師解讀外商投資法

　　對(duì)一些國內(nèi)已經(jīng)掌握成熟技術(shù)、具備較強(qiáng)-生產(chǎn)能力的傳統(tǒng)制造業(yè)如集裝箱生產(chǎn)、各類普通級(jí)(p0)軸承及零件(鋼球、保持架)、毛坯制造，320馬-力及以下推土機(jī)，以及中低檔b型超聲顯像儀制造，不再鼓勵(lì)外商投資。一般滌綸長絲、短纖維設(shè)備制造等仍在限制投資行業(yè)目錄范圍內(nèi)。

　　對(duì)一些裝備制造業(yè)的重點(diǎn)領(lǐng)域，新《目錄》在鼓勵(lì)的同時(shí)限制于雙方合作、合資，如300噸以下輪式、履帶式起重機(jī)械、大型煤化工成套設(shè)備制造和軌道交通運(yùn)輸設(shè)備、百萬千瓦級(jí)核電站用關(guān)鍵設(shè)備制造(核ⅰ級(jí)、核ⅱ級(jí)泵和閥門)、新能源發(fā)電成套設(shè)備或關(guān)鍵設(shè)備制造(光伏發(fā)電、地?zé)岚l(fā)電、潮汐發(fā)電、波浪發(fā)電、垃圾發(fā)電、沼氣發(fā)電、1.5兆瓦及以上風(fēng)力*電設(shè)備)等鼓勵(lì)外商投資的同時(shí)，限制投資必須是合作或合資形式。

　　民用飛機(jī)設(shè)計(jì)、制造與維修(干線、支線飛機(jī))、地面、水面效應(yīng)飛機(jī)制造、浮空器設(shè)計(jì)與制造、民用運(yùn)載火箭設(shè)計(jì)與制造、民用衛(wèi)星設(shè)計(jì)與制造、民用衛(wèi)星有效載荷制造等重大裝備制造行業(yè)等領(lǐng)域限于中方控股。

　　通信設(shè)備、計(jì)算機(jī)及其他電子設(shè)備制造業(yè)如衛(wèi)星電視廣播地面接收設(shè)施及關(guān)鍵件生產(chǎn) ，稅控收款機(jī)產(chǎn)品制造等部分涉及國家經(jīng)濟(jì)安全的戰(zhàn)略性和敏感性行業(yè)，中國持謹(jǐn)慎開放的態(tài)度，這些項(xiàng)目被類為限制投資產(chǎn)業(yè)。

　　除了武器彈藥制造一直都是禁止外商投資外，新《目錄》規(guī)定禁止外商投資污染嚴(yán)重的產(chǎn)業(yè)，如電氣機(jī)械及器材制造業(yè)中的開口式(即酸霧直接外排式)鉛酸電池、含汞扣式氧化銀電池、糊式鋅錳電池、鎘鎳電池制造等，這些項(xiàng)目首次明確列入禁止外商投資產(chǎn)業(yè)目錄。

　　這些措施表明，中國在鼓勵(lì)外商投資的同時(shí)，也在采取措施保證外商投資在推動(dòng)自主創(chuàng)新、產(chǎn)業(yè)升級(jí)、區(qū)域協(xié)調(diào)發(fā)展等方面的積極作用，盡量減少負(fù)面效應(yīng)。

二、律所簡介

    上海錦天城（天津）律師事務(wù)所，是一家提供全方位法律服務(wù)的、全國領(lǐng)先的律師事務(wù)所。錦天城律師事務(wù)所在二十大城市（北京、深圳、杭州、蘇州、南京、成都、重慶、太原、青島、廈門、天津、濟(jì)南、合肥、鄭州、福州、南昌、西安、廣州、武漢、長春）開設(shè)分所。

三、田學(xué)義律師簡介

田律師，執(zhí)業(yè)律師，法律碩士，英語專業(yè)八級(jí)，具有深厚的法學(xué)理論功底和豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，從業(yè)十余年來，在涉外合同糾紛、外商投資企業(yè)、股權(quán)收購、國際貿(mào)易糾紛、海事海商糾紛、外商投資法律咨詢、涉外仲裁、涉外訴訟、外商投資企業(yè)法律顧問等方面有深入的研究和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。